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海關(guān)審價(jià)意義上的特許權(quán)利通常與知識(shí)產(chǎn)權(quán)相關(guān)，包括商標(biāo)權(quán)、專(zhuān)利及專(zhuān)有技術(shù)權(quán)、著作權(quán)、分銷(xiāo)權(quán)等。特許權(quán)使用費(fèi)是否應(yīng)稅、如何征稅是傳統(tǒng)的海關(guān)審價(jià)難點(diǎn)，不僅因?yàn)樯虡?biāo)、技術(shù)、軟件等特許權(quán)利與進(jìn)口貨物的相關(guān)性判斷存在客觀困難，而且也與目前法律規(guī)范欠缺實(shí)操性、海關(guān)對(duì)外公布的指導(dǎo)案例有限、企業(yè)情況存在較大差異有關(guān)。

2016年3月24日，海關(guān)總署發(fā)布第20號(hào)公告，宣布自3月30日起，企業(yè)需在貨物進(jìn)口申報(bào)環(huán)節(jié)即向海關(guān)申明特許權(quán)使用費(fèi)相關(guān)情況，使得特許權(quán)使用費(fèi)問(wèn)題再次被熱烈討論。本文試圖避免純粹的理論探討，而以案例分析的形式，結(jié)合筆者的相關(guān)經(jīng)驗(yàn)，對(duì)與特許權(quán)使用費(fèi)相關(guān)的海關(guān)審價(jià)實(shí)操性問(wèn)題做出總結(jié)，并提出律師意見(jiàn)，希望能對(duì)企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)綜合管理及相關(guān)貨物申報(bào)提供參考。

第1問(wèn)：海關(guān)在什么環(huán)節(jié)會(huì)關(guān)注到企業(yè)的特許權(quán)使用費(fèi)問(wèn)題？

（1）通關(guān)時(shí)：

根據(jù)海關(guān)總署公告2016年第20號(hào)關(guān)于修訂《中華人民共和國(guó)海關(guān)進(jìn)出口貨物報(bào)關(guān)單填制規(guī)范》的公告，在2016年3月30日起啟用的新式報(bào)關(guān)單中，增加了“支付特許權(quán)使用費(fèi)確認(rèn)”一欄，即特許權(quán)使用費(fèi)存在與否成為企業(yè)在報(bào)關(guān)當(dāng)時(shí)即要向海關(guān)明示的事項(xiàng)。在此之前，通常是在企業(yè)主動(dòng)或被海關(guān)要求填寫(xiě)《價(jià)格補(bǔ)充申報(bào)單》，或海關(guān)向企業(yè)制法《價(jià)格質(zhì)疑通知書(shū)》并要求企業(yè)提供相關(guān)說(shuō)明或文件時(shí)，特許權(quán)使用費(fèi)的問(wèn)題才會(huì)顯露。這一增加項(xiàng)，海關(guān)將如何進(jìn)行審核，會(huì)對(duì)企業(yè)通關(guān)效率及合規(guī)評(píng)價(jià)產(chǎn)生怎樣的影響，目前還不明朗。有消息稱(chēng)，未來(lái)海關(guān)將實(shí)現(xiàn)一次申報(bào)，分步審核的監(jiān)管方式，預(yù)計(jì)會(huì)對(duì)相關(guān)問(wèn)題予以明確。

（2）后續(xù)核查或稽查時(shí)：

海關(guān)價(jià)格職能部門(mén)對(duì)企業(yè)的進(jìn)出口貨物價(jià)格的后續(xù)核查通常發(fā)生在貨物實(shí)際通關(guān)后不確定時(shí)間內(nèi)。海關(guān)對(duì)企業(yè)申報(bào)價(jià)格真實(shí)性和準(zhǔn)確性存疑時(shí)，會(huì)通過(guò)向企業(yè)制發(fā)《價(jià)格質(zhì)疑通知書(shū)》并要求企業(yè)提供說(shuō)明資料，進(jìn)而發(fā)現(xiàn)并審核企業(yè)的特許權(quán)使用費(fèi)對(duì)外支付情況以及是否需要補(bǔ)稅。

根據(jù)《中華人民共和國(guó)海關(guān)稽查條例》，海關(guān)有權(quán)在貨物實(shí)際通關(guān)后或監(jiān)管期限屆滿(mǎn)后三年內(nèi)對(duì)企業(yè)進(jìn)行稽查，特許權(quán)使用費(fèi)也是稽查部門(mén)特別關(guān)注的項(xiàng)目。

律師觀點(diǎn)：企業(yè)實(shí)際對(duì)外支付特許權(quán)使用費(fèi)但未向海關(guān)申報(bào)，總是有被海關(guān)發(fā)現(xiàn)并審查的可能。既然在申報(bào)環(huán)節(jié)就必須填寫(xiě)“是”或“否”，那么按照海關(guān)的要求如實(shí)申報(bào)顯然是比較穩(wěn)妥的選擇，否則明明客觀存在，但卻填寫(xiě)了“否”，豈不是有可能被認(rèn)定為“申報(bào)不實(shí)”？當(dāng)然，即使是“是”，也仍然需要海關(guān)做出實(shí)質(zhì)性判斷、經(jīng)過(guò)關(guān)企多輪磋商才能確定到底要不要交、交多少進(jìn)口稅，如果僅在申報(bào)階段就能全部解決，那特許權(quán)使用費(fèi)就有愧于“海關(guān)審價(jià)老大難問(wèn)題”這個(gè)稱(chēng)號(hào)了。

第2問(wèn)：哪些企業(yè)更容易被海關(guān)認(rèn)為需要特別關(guān)注特許權(quán)使用費(fèi)問(wèn)題？

（1）對(duì)特許權(quán)利敏感的行業(yè)和企業(yè)：

《中華人民共和國(guó)海關(guān)審定進(jìn)出口貨物完稅價(jià)格辦法》（“《審價(jià)辦法》”）對(duì)特許權(quán)利的種類(lèi)進(jìn)行了列舉，包括專(zhuān)利及專(zhuān)有技術(shù)、商標(biāo)權(quán)、著作權(quán)、分銷(xiāo)權(quán)等，上述權(quán)利的轉(zhuǎn)讓、許可更可能存在于科技含量較高、國(guó)內(nèi)相關(guān)產(chǎn)業(yè)對(duì)境外技術(shù)依賴(lài)性較強(qiáng)或與馳名商標(biāo)相關(guān)的行業(yè)和企業(yè)，比如汽車(chē)及零部件制造業(yè)、機(jī)械、電子設(shè)備制造業(yè)、藥品相關(guān)行業(yè)等。

（2）跨國(guó)公司：

跨國(guó)公司在中國(guó)設(shè)立的全資或合資公司，都或多或少依賴(lài)于母公司的技術(shù)支持與原材料支持，因此通常會(huì)和母公司簽訂包括知識(shí)產(chǎn)權(quán)許可協(xié)議等一攬子合作協(xié)議，容易被海關(guān)關(guān)注。

律師觀點(diǎn)：目前國(guó)稅部門(mén)、外匯管理部門(mén)、銀行和海關(guān)之間信息溝通渠道十分暢通，企業(yè)非貿(mào)項(xiàng)下付匯記錄和繳稅記錄清晰可見(jiàn)，因此上述企業(yè)出現(xiàn)在海關(guān)重點(diǎn)關(guān)注名單上的概率很高，企業(yè)不應(yīng)掉以輕心。建議企業(yè)應(yīng)首先自我審視，在必要時(shí)提前與海關(guān)進(jìn)行價(jià)格信息通報(bào)，并請(qǐng)海關(guān)進(jìn)行預(yù)審核，否則最終海關(guān)決定征稅而企業(yè)無(wú)準(zhǔn)備時(shí)，突然增加的稅收成本影響面可能會(huì)很大，而且還有可能面臨行政處罰。

第3問(wèn)：海關(guān)判斷特許權(quán)使用費(fèi)是否應(yīng)稅時(shí)，會(huì)收集和分析哪些資料和信息？

（1）協(xié)議類(lèi)文件：包括專(zhuān)利（技術(shù)）轉(zhuǎn)讓或許可協(xié)議、商標(biāo)許可協(xié)議、購(gòu)銷(xiāo)協(xié)議等。

這類(lèi)文件內(nèi)容會(huì)呈現(xiàn)企業(yè)特許權(quán)使用費(fèi)的相關(guān)信息，比如是否存在特許權(quán)使用費(fèi)的約定及涉及權(quán)利的種類(lèi)、貨物買(mǎi)賣(mài)與特許權(quán)使用費(fèi)支付之間是否存在關(guān)聯(lián)關(guān)系等。

（2）財(cái)務(wù)、稅務(wù)文件：審計(jì)報(bào)告、財(cái)務(wù)報(bào)表、非貿(mào)項(xiàng)下對(duì)外付匯記錄、轉(zhuǎn)移定價(jià)資料等。

這類(lèi)文件內(nèi)容可以確定特許權(quán)使用費(fèi)是否存在以及相關(guān)協(xié)議的履行情況，并可以為判斷特許權(quán)使用費(fèi)是否與進(jìn)口貨物相關(guān)，相關(guān)的具體比例和數(shù)額提供客觀依據(jù)。

（3）技術(shù)類(lèi)資料：專(zhuān)利或?qū)Ｓ屑夹g(shù)清單，技術(shù)的傳輸方式、載體（如設(shè)計(jì)圖紙，專(zhuān)利權(quán)利說(shuō)明）、技術(shù)實(shí)現(xiàn)方式等。

這類(lèi)文件，將對(duì)判斷特許權(quán)使用費(fèi)與進(jìn)口貨物是否相關(guān)提供實(shí)質(zhì)性證據(jù)。

（4）報(bào)關(guān)文件（諸如報(bào)關(guān)單、補(bǔ)充申報(bào)文件及隨附單證、查驗(yàn)記錄）、庫(kù)存和生產(chǎn)記錄、實(shí)物

這些文件將反映出進(jìn)口貨物的種類(lèi)、相關(guān)特性，并為判斷進(jìn)口貨物與特許權(quán)使用費(fèi)是否存在關(guān)系提供證據(jù)。

律師觀點(diǎn)：無(wú)論在價(jià)格磋商階段還是海關(guān)稽查階段，海關(guān)都不會(huì)盲目地對(duì)特許權(quán)使用費(fèi)征收稅款，而是對(duì)相關(guān)資料做出全面分析后才做出認(rèn)定。在資料信息方面，企業(yè)比海關(guān)占有更多優(yōu)勢(shì)，因此有條件充分利用這種優(yōu)勢(shì)向海關(guān)陳述觀點(diǎn)、進(jìn)行舉證。但如何恰當(dāng)?shù)厥褂觅Y料支持企業(yè)自身的觀點(diǎn)確實(shí)是值得討論的。在特許權(quán)使用費(fèi)是否應(yīng)稅這個(gè)定性問(wèn)題上，對(duì)協(xié)議條款本意的分析、描述特許權(quán)利的手段和取證都必須是十分謹(jǐn)慎的。如果涉及定量分析，則更需對(duì)技術(shù)、貨物、財(cái)務(wù)等信息做全面梳理。

第4問(wèn)：海關(guān)在審查特許權(quán)使用費(fèi)時(shí)，還可能同時(shí)關(guān)注哪些審價(jià)要素？

案例1：E公司是境外某公司在中國(guó)的全資子公司，主要業(yè)務(wù)為生產(chǎn)、加工、銷(xiāo)售汽車(chē)零配件。2012年，海關(guān)在對(duì)E公司進(jìn)行常規(guī)稽查時(shí)，發(fā)現(xiàn)E公司從2010年開(kāi)始從其境外母公司進(jìn)口零件a。a零件進(jìn)口后，E公司僅簡(jiǎn)單附加螺絲后即直接銷(xiāo)售給其母公司指定的中國(guó)境內(nèi)關(guān)聯(lián)公司F。同時(shí)，根據(jù)E公司與其母公司簽訂的《技術(shù)許可協(xié)議》，母公司將每年獲得E公司進(jìn)口產(chǎn)品銷(xiāo)售額3%的“專(zhuān)利技術(shù)使用費(fèi)”，海關(guān)認(rèn)為應(yīng)稅，故對(duì)E公司進(jìn)行了補(bǔ)稅處理。

案例2：G公司主營(yíng)某種機(jī)械設(shè)備的進(jìn)口、生產(chǎn)和國(guó)內(nèi)銷(xiāo)售，是其境外母公司在中國(guó)設(shè)立的全資子公司。海關(guān)常規(guī)稽查中，發(fā)現(xiàn)該公司與其母公司簽有《商標(biāo)、技術(shù)許可協(xié)議》，且G公司有實(shí)際支付許可費(fèi)用。G公司采購(gòu)的整機(jī)和零件中，一部分來(lái)自其境外母公司，且附有母公司有專(zhuān)屬權(quán)的商標(biāo)。根據(jù)《商標(biāo)、技術(shù)許可協(xié)議》，可確定商標(biāo)許可費(fèi)的支付構(gòu)成母公司向G公司銷(xiāo)售貨物的條件，海關(guān)認(rèn)為應(yīng)稅，企業(yè)無(wú)異議；還有一部分零件由G公司從無(wú)關(guān)聯(lián)第三方采購(gòu)，G公司認(rèn)為與特許權(quán)使用費(fèi)無(wú)關(guān)。海關(guān)審核后認(rèn)為，無(wú)關(guān)聯(lián)第三方的零件并非通用件，G公司向供應(yīng)商提供了母公司授權(quán)使用的技術(shù)設(shè)計(jì)圖紙，構(gòu)成了對(duì)無(wú)關(guān)聯(lián)第三方的協(xié)助，因此也應(yīng)予以征稅。

案例分析：

上述兩案，體現(xiàn)出與特許權(quán)使用費(fèi)關(guān)聯(lián)的幾項(xiàng)典型海關(guān)審價(jià)要素。主要包括：

（1）轉(zhuǎn)售收益

案例1中，E公司與母公司簽訂有《技術(shù)許可協(xié)議》，母公司據(jù)此可獲得E公司進(jìn)口產(chǎn)品銷(xiāo)售額3%的“專(zhuān)利技術(shù)使用費(fèi)”。E公司在中國(guó)境內(nèi)并沒(méi)有對(duì)進(jìn)口的零件a進(jìn)行任何的實(shí)質(zhì)性加工（如改變商品稅號(hào)），而是簡(jiǎn)單加工后直接出售給其母公司指定的關(guān)聯(lián)公司F。因此，雖然E公司向其母公司支付的款項(xiàng)名為《技術(shù)許可協(xié)議》項(xiàng)下的專(zhuān)利技術(shù)使用費(fèi)，但完全可以理解為E公司向母公司轉(zhuǎn)移了一部分在中國(guó)境內(nèi)銷(xiāo)售的收益。

根據(jù)《審價(jià)辦法》第十一條“以成交價(jià)格為基礎(chǔ)審查確定進(jìn)口貨物的完稅價(jià)格時(shí)，未包括在該貨物實(shí)付、應(yīng)付價(jià)格中的下列費(fèi)用或者價(jià)值應(yīng)當(dāng)計(jì)入完稅價(jià)格：（四）賣(mài)方直接或者間接從買(mǎi)方對(duì)該貨物進(jìn)口后銷(xiāo)售、處置或者使用所得中獲得的收益。”因此海關(guān)可以據(jù)此對(duì)E公司的進(jìn)口申報(bào)價(jià)格進(jìn)行調(diào)整。

（2）特殊關(guān)系

在案例1中，E公司系其境外母公司在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的全資子公司，兩者關(guān)系符合《審價(jià)辦法》第十六條有關(guān)特殊關(guān)系的定義。因此海關(guān)還可以以特殊關(guān)系可能影響成交價(jià)格真實(shí)性、準(zhǔn)確性為由向G公司提出質(zhì)疑。在此情況下，企業(yè)需自證特殊關(guān)系沒(méi)有影響成交價(jià)格，也是有一定難度的工作。

（3）買(mǎi)方限制

案例1中，G公司的境外母公司指示G公司只能將貨物銷(xiāo)售給F公司，因此海關(guān)也可以根據(jù)《審價(jià)辦法》，對(duì)母公司的這種限制是否影響成交價(jià)格進(jìn)行審查。

（4）買(mǎi)方協(xié)助

在特許權(quán)使用費(fèi)的案件處理過(guò)程中，通常都要經(jīng)歷進(jìn)口貨物來(lái)源分辨這一環(huán)節(jié)。從無(wú)關(guān)第三方采購(gòu)的通用零件，將比較容易從“相關(guān)貨物”的范圍中剔除。然而，如果有證據(jù)證明買(mǎi)方曾以免費(fèi)或者以低于成本的方式向賣(mài)方供應(yīng)“1．進(jìn)口貨物包含的材料、部件、零件和類(lèi)似貨物；2．在生產(chǎn)進(jìn)口貨物過(guò)程中使用的工具、模具和類(lèi)似貨物；3．在生產(chǎn)進(jìn)口貨物過(guò)程中消耗的材料；4．在境外進(jìn)行的為生產(chǎn)進(jìn)口貨物所需的工程設(shè)計(jì)、技術(shù)研發(fā)、工藝及制圖等相關(guān)服務(wù)?！保ā秾弮r(jià)辦法》第十一條）時(shí)，則進(jìn)口貨物申報(bào)價(jià)格可能被海關(guān)認(rèn)為存在買(mǎi)方協(xié)助而對(duì)成交價(jià)格進(jìn)行調(diào)整，尤其是上述法律規(guī)定中的第4點(diǎn)，極易與特許權(quán)產(chǎn)生瓜葛。如何辨別是否是買(mǎi)方協(xié)助，在本文不做深入討論。

律師觀點(diǎn)：我們不能孤立的看待海關(guān)的審價(jià)和稽查工作，即使海關(guān)最初確實(shí)是因特許權(quán)使用費(fèi)問(wèn)題而開(kāi)始對(duì)企業(yè)申報(bào)價(jià)格進(jìn)行審查的，但是經(jīng)過(guò)對(duì)相關(guān)交易資料的全面審核，海關(guān)有可能發(fā)現(xiàn)企業(yè)存在的多種價(jià)格問(wèn)題，案例1、2的情況只是其中的一部分可能，企業(yè)還有可能被海關(guān)發(fā)現(xiàn)有漏報(bào)運(yùn)保費(fèi)、保修費(fèi)、賣(mài)方傭金等等可能需要補(bǔ)稅的情況。因此，企業(yè)切不可以頭痛醫(yī)頭、腳痛醫(yī)腳的態(tài)度來(lái)應(yīng)對(duì)海關(guān)對(duì)特許權(quán)使用費(fèi)進(jìn)行的核查工作。企業(yè)在牢固掌握法律規(guī)定的同時(shí)，應(yīng)隨時(shí)保持對(duì)各種價(jià)格問(wèn)題的敏感度、以保證合規(guī)操作，并提前預(yù)防海關(guān)審價(jià)風(fēng)險(xiǎn)。

第5問(wèn)：特許權(quán)使用費(fèi)應(yīng)繳納進(jìn)口稅時(shí)需要滿(mǎn)足什么條件之一：何謂與貨物相關(guān)？

特許權(quán)使用費(fèi)案件的處理，通常要經(jīng)過(guò)兩個(gè)大的步驟。第一步：定性分析--確定特許權(quán)使用費(fèi)是否需要征收進(jìn)口稅；第二步：定量分析--確定哪一部分需要計(jì)征進(jìn)口稅及計(jì)征的方式。

《審價(jià)辦法》為定性分析提供了依據(jù)，即必須同時(shí)滿(mǎn)足兩個(gè)條件：（1）特許權(quán)使用費(fèi)與貨物有關(guān)；（2）特許權(quán)使用費(fèi)的支付構(gòu)成該貨物向中華人民共和國(guó)境內(nèi)銷(xiāo)售的條件。上述兩個(gè)條件必須同時(shí)滿(mǎn)足。除了上述兩個(gè)《審價(jià)辦法》明確規(guī)定的條件外，還有兩個(gè)隱含條件：（3）特許權(quán)使用費(fèi)已被實(shí)際支付，如果僅是約定了進(jìn)口方的支付義務(wù)，但并未實(shí)際支付，則暫時(shí)無(wú)需考慮納稅問(wèn)題；（4）已申報(bào)的成交價(jià)格中，沒(méi)有包括特許權(quán)使用費(fèi)部分?！秾弮r(jià)辦法》針對(duì)不同的權(quán)利種類(lèi)，又對(duì)上述兩個(gè)主要條件分別進(jìn)行了解釋?zhuān)轻槍?duì)每一個(gè)公司的不同情況，海關(guān)仍然需要謹(jǐn)慎的進(jìn)行判斷。

下面針對(duì)不同的權(quán)利種類(lèi)分別進(jìn)行分析：

案例3：商標(biāo)

H公司是境外I公司與中國(guó)某公司在中國(guó)合資成立的制藥企業(yè)，主營(yíng)為進(jìn)口、生產(chǎn)、銷(xiāo)售各類(lèi)藥品。H公司與I公司簽署有《技術(shù)許協(xié)議》、《商標(biāo)許可協(xié)議》，約定H公司應(yīng)在每季度以其在境內(nèi)銷(xiāo)售收入的2%為限向I公司支付商標(biāo)使用費(fèi)。H公司進(jìn)口貨物包括兩種形態(tài)，一種是原料藥，經(jīng)過(guò)一系列加工之后，將以I公司所有的商標(biāo)進(jìn)行銷(xiāo)售；另一種是散裝藥，由H公司進(jìn)行分裝、貼附I公司所有的商標(biāo)后進(jìn)行銷(xiāo)售。海關(guān)審價(jià)后認(rèn)為，進(jìn)口散裝藥部分涉及的特許權(quán)使用費(fèi)需要補(bǔ)繳進(jìn)口稅。

案例分析：

《審價(jià)辦法》對(duì)商標(biāo)與進(jìn)口貨物相關(guān)的判斷標(biāo)準(zhǔn)為：“1．附有商標(biāo)的；2．進(jìn)口后附上商標(biāo)直接可以銷(xiāo)售的；3．進(jìn)口時(shí)已含有商標(biāo)權(quán)，經(jīng)過(guò)輕度加工后附上商標(biāo)即可以銷(xiāo)售的?！逼渲校接猩虡?biāo)和進(jìn)口后附上商標(biāo)即可銷(xiāo)售比較容易理解，進(jìn)行一般判斷即可。需要特別辨別的是第3點(diǎn)，企業(yè)和海關(guān)對(duì)“輕度加工”的認(rèn)定可能存在不同觀點(diǎn)。

《審價(jià)辦法》對(duì)輕度加工的定義指“稀釋、混合、分類(lèi)、簡(jiǎn)單裝配、再包裝或者其他類(lèi)似加工?！笨梢岳斫鉃樨浳锛庸ず?，物理、化學(xué)性狀并沒(méi)有發(fā)生實(shí)質(zhì)性性改變。我們以此定義來(lái)衡量H公司對(duì)進(jìn)口貨物加工程序：原料藥即成品藥品制劑的原材料，一般形態(tài)為粉末、結(jié)晶、浸膏等，病人無(wú)法直接服用；散裝藥則已經(jīng)具備了成品藥品的形態(tài)，病人可以直接服用。也就是說(shuō)，從原料藥到成品藥，因其加工過(guò)程并非簡(jiǎn)單的稀釋、混合等操作，故不屬于簡(jiǎn)單加工，因此不符合《審價(jià)辦法》的規(guī)定的條件，海關(guān)決定不予補(bǔ)征是正確的(但請(qǐng)企業(yè)注意，排除了商標(biāo)的問(wèn)題，海關(guān)還可能關(guān)心原料藥是否與技術(shù)相關(guān))。而散裝藥則已經(jīng)完全具備了成品藥的性狀和功能，H公司所進(jìn)行的加工僅是將散裝狀態(tài)制成可供銷(xiāo)售的狀態(tài)，一般分包裝工作，因此屬于“輕度加工”，這部分藥品涉及的商標(biāo)許可費(fèi)用，是需要補(bǔ)繳進(jìn)口稅的。

本案情況多和藥品、食品、化妝品、化工品相關(guān)。如果涉及設(shè)備或零件，簡(jiǎn)單加工的定義多以直接組裝、包裝為標(biāo)志。

案例4：專(zhuān)利及專(zhuān)有技術(shù)

J公司與境外無(wú)關(guān)第三方K公司簽訂《貨物采購(gòu)合同》，合同約定K公司向J公司銷(xiāo)售某化工品生產(chǎn)設(shè)備及零件，同時(shí)約定，賣(mài)方向買(mǎi)方提供設(shè)備的工藝設(shè)計(jì)說(shuō)明，并授權(quán)買(mǎi)方使用其專(zhuān)有技術(shù)訣竅，還將針對(duì)銷(xiāo)售的貨物提供技術(shù)服務(wù)與技術(shù)培訓(xùn)。J公司進(jìn)口貨物包括幾大類(lèi)：（1）K公司出產(chǎn)的生產(chǎn)設(shè)備的關(guān)鍵部分；（2）K公司為J公司購(gòu)買(mǎi)并轉(zhuǎn)售給J公司的普通通用設(shè)備和零件；（3）J公司根據(jù)K公司提供的工藝設(shè)計(jì)說(shuō)明要求，自行從非K公司的境內(nèi)外公司購(gòu)買(mǎi)的、符合設(shè)備需求的零部件。經(jīng)審核，海關(guān)對(duì)（1）（3）部分補(bǔ)征了關(guān)稅。

案例分析：

《審價(jià)辦法》對(duì)專(zhuān)利與專(zhuān)有技術(shù)與進(jìn)口貨物相關(guān)的判斷標(biāo)準(zhǔn)為：“1．含有專(zhuān)利或者專(zhuān)有技術(shù)的；2．用專(zhuān)利方法或者專(zhuān)有技術(shù)生產(chǎn)的；3．為實(shí)施專(zhuān)利或者專(zhuān)有技術(shù)而專(zhuān)門(mén)設(shè)計(jì)或者制造的?！?/p>

對(duì)企業(yè)的關(guān)務(wù)、財(cái)務(wù)或者法務(wù)人員而言，閱讀諸如權(quán)利說(shuō)明書(shū)、圖紙等技術(shù)文件是十分困難的，對(duì)海關(guān)人員也是難題，因此建議企業(yè)技術(shù)、生產(chǎn)人員參與到案件處理過(guò)程中來(lái)，利用對(duì)本企業(yè)情況更加熟悉的優(yōu)勢(shì)，與海關(guān)充分研討，對(duì)貨物和技術(shù)的連接程度進(jìn)行專(zhuān)業(yè)判斷。本案中，K公司出產(chǎn)的設(shè)備關(guān)鍵件因含有授權(quán)技術(shù)而被認(rèn)定為與特許權(quán)使用費(fèi)相關(guān)，符合《審價(jià)辦法》規(guī)定的第1個(gè)標(biāo)準(zhǔn)；而K公司代J公司進(jìn)行的國(guó)外采購(gòu)，因?yàn)閮H是通用零件，與授權(quán)技術(shù)無(wú)直接關(guān)聯(lián)，因此不符合任何一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)，可以被排除；J公司根據(jù)K公司提供的技術(shù)工藝要求，向無(wú)關(guān)第三方采購(gòu)的貨物，這部分貨物含有了K公司授權(quán)J公司使用的技術(shù)，且是專(zhuān)門(mén)為實(shí)現(xiàn)許可技術(shù)而設(shè)計(jì)，因此符合第1、3項(xiàng)標(biāo)準(zhǔn)。

上述標(biāo)準(zhǔn)中，第3點(diǎn)要格外關(guān)注，因?yàn)樵摋l容易被擴(kuò)大解釋?zhuān)髽I(yè)要牢牢把握“專(zhuān)門(mén)設(shè)計(jì)或者制造”這一標(biāo)準(zhǔn)，避免沒(méi)有特異性的貨物被認(rèn)為與特許權(quán)相關(guān)；同時(shí)，這一點(diǎn)通常又會(huì)與“協(xié)助”相關(guān)，實(shí)踐中，即使不拿特許權(quán)使用費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行審查，海關(guān)也可以用買(mǎi)方協(xié)助的標(biāo)準(zhǔn)來(lái)確定企業(yè)是否需要補(bǔ)繳進(jìn)口稅。

案例5：軟件等著作權(quán)

L公司系其母公司在中國(guó)成立的外商獨(dú)資企業(yè)，與其母公司簽署有《技術(shù)支持和許可協(xié)議》，并向其母公司支付特許權(quán)使用費(fèi)。L公司從其母公司進(jìn)口電力控制裝置的關(guān)鍵電路板和主要零部件，經(jīng)過(guò)裝配、調(diào)試并加載相關(guān)程序后，組成繼電保護(hù)裝置成品對(duì)外銷(xiāo)售。母公司向L公司提供的技術(shù)支持包括：技術(shù)秘密及文件資料，如軟件、設(shè)備裝配手冊(cè)、圖紙、測(cè)試流程、檢測(cè)方式等。其中，最終加載在產(chǎn)品中的特定軟件程序，由L公司從集團(tuán)公司網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)中下載。

案例分析：

《審價(jià)辦法》對(duì)軟件等著作權(quán)與進(jìn)口貨物相關(guān)的判斷標(biāo)準(zhǔn)為“1．含有軟件、文字、樂(lè)曲、圖片、圖像或者其他類(lèi)似內(nèi)容的進(jìn)口貨物，包括磁帶、磁盤(pán)、光盤(pán)或者其他類(lèi)似載體的形式；2．含有其他享有著作權(quán)內(nèi)容的進(jìn)口貨物?！?/p>

實(shí)踐中，比較容易被海關(guān)關(guān)注的是軟件的著作權(quán)與貨物相關(guān)的情況。一般掌握的標(biāo)準(zhǔn)是：軟件系為運(yùn)行進(jìn)口設(shè)備特別設(shè)計(jì)，是專(zhuān)屬軟件，而非通用軟件。案例5中，海關(guān)對(duì)L公司軟件涉及特許權(quán)使用費(fèi)補(bǔ)征進(jìn)口稅的邏輯是：L公司從集團(tuán)公司網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)中下載的軟件被加載在設(shè)備中，目的是使進(jìn)口的關(guān)鍵零件（電路板）擁有運(yùn)行的能力，如果沒(méi)有軟件的支持，則電路板就不具備使用價(jià)值，因此電路板進(jìn)口時(shí)，已經(jīng)包含了相關(guān)的軟件。

從本案例可以看出，判斷軟件與進(jìn)口貨物之間的關(guān)聯(lián)性，是有一定難度的，需要對(duì)進(jìn)口貨物的技術(shù)特性及軟件的用途進(jìn)行謹(jǐn)慎分析。尤其是要區(qū)別軟件到底是使用在進(jìn)口零件之上，還是最后的成品之上，需要企業(yè)充分收集證據(jù)，以支持自己的主張。

律師觀點(diǎn)：海關(guān)對(duì)特許權(quán)使用費(fèi)進(jìn)行征稅，是基于其與進(jìn)口貨物相關(guān)性的考慮，而非技術(shù)貿(mào)易本身。因此，在處理特許權(quán)使用費(fèi)案件時(shí)，企業(yè)應(yīng)緊緊抓住“相關(guān)性”這一根本。但不可否認(rèn)的是，在很多情況下，“相關(guān)性”并非僅依據(jù)肉眼即可判斷，或書(shū)面文件直接明確記載。與此同時(shí)，《審價(jià)辦法》的規(guī)定也并非具有百分之百的操作性，“推導(dǎo)”邏輯被海關(guān)經(jīng)常使用，尤其是涉及設(shè)計(jì)技術(shù)、軟件的時(shí)候?；谝陨显颍ㄗh企業(yè)在應(yīng)對(duì)海關(guān)的特許權(quán)使用費(fèi)質(zhì)疑時(shí)，切勿簡(jiǎn)單承認(rèn)或反駁海關(guān)的觀點(diǎn)，而是要充分調(diào)動(dòng)本公司和許可方的資源，尤其是技術(shù)人員的力量，將“舉證”這一權(quán)利和義務(wù)充分用盡。

第6問(wèn)：特許權(quán)使用費(fèi)應(yīng)繳納進(jìn)口稅時(shí)需要滿(mǎn)足什么條件之二：何謂銷(xiāo)售條件？

《審價(jià)辦法》對(duì)“銷(xiāo)售條件”的規(guī)定是“買(mǎi)方不支付特許權(quán)使用費(fèi)則不能購(gòu)得進(jìn)口貨物，或者買(mǎi)方不支付特許權(quán)使用費(fèi)則該貨物不能以合同議定的條件成交的”。

如果貨物銷(xiāo)售合同中有諸如“如買(mǎi)方不支付商標(biāo)費(fèi)，該銷(xiāo)售合同將自動(dòng)廢止”等條款，則可輕易判斷特許權(quán)使用費(fèi)的支付構(gòu)成貨物銷(xiāo)售條件。但實(shí)踐中，企業(yè)的貨物銷(xiāo)售合同與特許權(quán)許可合同通常是分別簽訂的，條款之間并沒(méi)有明顯的關(guān)聯(lián)，且履行合同的節(jié)奏和方式也有所區(qū)別。因此，特許權(quán)使用費(fèi)的支付是否構(gòu)成貨物的銷(xiāo)售條件，很少有直接的證據(jù)支持，海關(guān)主要以貨物銷(xiāo)售合同或特許權(quán)許可合同內(nèi)容所呈現(xiàn)的交易背景以及合同實(shí)際履行情況為依據(jù)來(lái)判斷。也就是說(shuō)，更多的情況是推論得出的結(jié)論，而推論的邏輯在現(xiàn)有的法律法規(guī)中是沒(méi)有規(guī)定的，海關(guān)對(duì)此具有很大的自由裁量權(quán)，其常見(jiàn)的推論邏輯包括：

（1）如果不支付特許權(quán)使用費(fèi)（如軟件使用費(fèi)），則購(gòu)買(mǎi)的貨物不能使用，如果不能使用則企業(yè)不需要購(gòu)買(mǎi)貨物，因此支付特許權(quán)使用費(fèi)是條件。

（2）如果要進(jìn)行生產(chǎn)就必須獲得技術(shù)許可，如果不獲得技術(shù)許可，則即使采購(gòu)貨物也無(wú)法使用，因此支付特許權(quán)使用費(fèi)是條件。

律師觀點(diǎn)：有關(guān)銷(xiāo)售條件，《審價(jià)辦法》使用的文字是買(mǎi)方不支付特許權(quán)使用費(fèi)則“不能”購(gòu)得進(jìn)口貨物，或“不能”以合同議定的條件成交，但現(xiàn)實(shí)中很少有企業(yè)的銷(xiāo)售合同或特許權(quán)許可合同中有如此明確的約定。因此海關(guān)在運(yùn)用這個(gè)條件時(shí)，更多的會(huì)關(guān)注交易的背景，以及貨物買(mǎi)賣(mài)的過(guò)程，特許權(quán)轉(zhuǎn)讓方或許可方是否具有控制力和影響力。但海關(guān)的觀點(diǎn)并非是完全站得住腳的，比如“不能買(mǎi)”和“不需買(mǎi)”就是不同的概念，上文中海關(guān)的邏輯是否正確非常值得商榷。因此，企業(yè)在審視甚至對(duì)抗海關(guān)對(duì)這一條件的認(rèn)定時(shí)，不僅要準(zhǔn)備實(shí)體證據(jù)，同時(shí)還要嘗試對(duì)抗海關(guān)的理論邏輯。但也正是因?yàn)闆](méi)有法律明確規(guī)定，對(duì)抗是否能夠成功，實(shí)難有定論。

第7問(wèn)：如果初步認(rèn)定特許權(quán)使用費(fèi)需要征收進(jìn)口稅，如何進(jìn)行準(zhǔn)確計(jì)算？

完成特許權(quán)使用費(fèi)是否與貨物相關(guān)，是否構(gòu)成貨物銷(xiāo)售條件的定性分析后，如果初步判斷相關(guān)費(fèi)用需要繳納相關(guān)進(jìn)口稅，則企業(yè)將面臨已支付的特許權(quán)使用費(fèi)中，究竟有哪部分需要征收的定量問(wèn)題。這個(gè)階段的分析，將決定企業(yè)的可能承受稅負(fù)數(shù)額，非常重要。一般進(jìn)行如下步驟的計(jì)算：

第一步：確定已支付特許權(quán)使用費(fèi)中，有多少與進(jìn)口行為相關(guān)

各企業(yè)簽訂的特許權(quán)利相關(guān)協(xié)議情況都不相同，但有些相似之處，如特許權(quán)利的轉(zhuǎn)讓或許可費(fèi)通常是按照國(guó)內(nèi)銷(xiāo)售收入的一定比例計(jì)算，最常見(jiàn)的方式一般包括入門(mén)費(fèi)、年度費(fèi)用。但這些費(fèi)用，可能囊括多個(gè)項(xiàng)目，因此未必需要全部計(jì)入進(jìn)口貨物完稅中，而是需要進(jìn)行科學(xué)的分割。企業(yè)至少應(yīng)爭(zhēng)取如下分割：

（1）將與進(jìn)口行為無(wú)關(guān)的項(xiàng)目進(jìn)行剝離，比如純粹在國(guó)內(nèi)發(fā)生的費(fèi)用，包括建設(shè)安裝、培訓(xùn)等勞務(wù)費(fèi)用；

（2）將純粹用于國(guó)內(nèi)生產(chǎn)，而非與進(jìn)口貨物相關(guān)的部分剔除，比如在國(guó)內(nèi)進(jìn)行的零部件組裝技術(shù)涉及的費(fèi)用。

第二步：確定全部采購(gòu)成本中，與特許權(quán)使用費(fèi)相關(guān)進(jìn)口貨物的比例

（1）確定進(jìn)口貨物占全部采購(gòu)成本的比例

（2）確定進(jìn)口貨物中與特許權(quán)相關(guān)的貨物比例

第三步：確定進(jìn)口貨物稅率確定

關(guān)稅稅率通是使用加權(quán)平均計(jì)算而得，即:相關(guān)進(jìn)口貨物已繳納關(guān)稅總額/相關(guān)進(jìn)口貨物的完稅價(jià)格總額。

律師觀點(diǎn)：現(xiàn)行的海關(guān)審價(jià)法規(guī)對(duì)特許權(quán)使用費(fèi)的具體分?jǐn)偡椒ú](méi)有統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，致使實(shí)際操作中各海關(guān)掌握的標(biāo)準(zhǔn)和尺度也有所不同。客觀上，期待海關(guān)出臺(tái)統(tǒng)一的、具體的標(biāo)準(zhǔn)也不是很現(xiàn)實(shí)，畢竟每個(gè)企業(yè)的情況均有不同，統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)也可能使操作更具難度。企業(yè)需要做的是變被動(dòng)為主動(dòng)，積極履行舉證責(zé)任，向海關(guān)提供客觀可量化的標(biāo)準(zhǔn)和依據(jù)，并通過(guò)與海關(guān)的溝通，找到最合理的分?jǐn)偡桨?。此外，建議企業(yè)在特許權(quán)利相關(guān)協(xié)議簽訂當(dāng)時(shí)，即需考慮未來(lái)可能面臨的海關(guān)監(jiān)管問(wèn)題，提前將國(guó)內(nèi)發(fā)生的技術(shù)支持費(fèi)用、勞務(wù)支持（技術(shù)培訓(xùn)和咨詢(xún)）費(fèi)用、建設(shè)安裝裝配等費(fèi)用用另外的合同約定，或者在特許相關(guān)協(xié)議中明確分列并確定比例；在實(shí)際履行特許權(quán)使用費(fèi)支付義務(wù)時(shí)，在相關(guān)憑證中注明與進(jìn)口貨物相關(guān)的比例或金額。事前的準(zhǔn)備將大大提高舉證的效率。

第8問(wèn)：特許權(quán)使用費(fèi)是否涉及雙重征稅？

在首次面臨海關(guān)有關(guān)特許權(quán)使用費(fèi)的質(zhì)疑時(shí)，很多企業(yè)的第一反應(yīng)可能都是，這部分費(fèi)用公司已經(jīng)預(yù)提了所得稅，且已經(jīng)繳納了增值稅，海關(guān)又要求征稅，是不是重復(fù)征收呢？而且，這部分費(fèi)用是無(wú)形資產(chǎn)涉及的費(fèi)用，海關(guān)難道還要對(duì)非貨物貿(mào)易征收關(guān)稅？

可以明確的講，海關(guān)目前并不認(rèn)為針對(duì)特許權(quán)使用費(fèi)征收進(jìn)口稅涉及雙重征稅問(wèn)題，其理由是海關(guān)征稅與國(guó)稅部門(mén)征稅有諸多不同，例如：

律師觀點(diǎn)：雖然企業(yè)在向海關(guān)提出抗辯時(shí)，常常使用雙重征稅的意見(jiàn)。但是實(shí)踐中，海關(guān)并不認(rèn)為其征稅依據(jù)有誤，也不存在企業(yè)以此為理由抗辯成功的案例。因此，建議企業(yè)還是不要將精力過(guò)多的花費(fèi)在是否存在雙重征稅的問(wèn)題上，而是以《審價(jià)辦法》及事實(shí)為依據(jù)，更有效提出自己的主張和證據(jù)為佳。

第9問(wèn)：加工貿(mào)易業(yè)務(wù)是否需要申報(bào)特許權(quán)使用費(fèi)？

加工貿(mào)易的典型操作模式是兩頭在外，如果所有料件在使用后都將全部出口，那么即使國(guó)內(nèi)企業(yè)涉及向境外支付特許權(quán)使用費(fèi)，也不會(huì)被海關(guān)要求繳納相關(guān)進(jìn)口環(huán)節(jié)稅；但是如果涉及料件或成品的內(nèi)銷(xiāo)，則有可能面臨同樣的問(wèn)題了。

律師觀點(diǎn)：加工貿(mào)易業(yè)務(wù)在我國(guó)進(jìn)出口貿(mào)易總量中的比例中正逐漸降低，企業(yè)通常會(huì)同時(shí)考慮境外、境內(nèi)兩個(gè)市場(chǎng)的銷(xiāo)售。因此如果涉及對(duì)外支付特許權(quán)使用費(fèi)的情況，則也需關(guān)注是否有可能需要繳納進(jìn)口稅的問(wèn)題。

第10問(wèn)：補(bǔ)稅到底怎么補(bǔ)？要不要交滯納金？是否有可能涉及行政處罰？

《中華人民共和國(guó)進(jìn)出口關(guān)稅條例》（“《關(guān)稅條例》”）第五十一條規(guī)定“進(jìn)出口貨物放行后，海關(guān)發(fā)現(xiàn)少征或者漏征稅款的，應(yīng)當(dāng)自繳納稅款或者貨物放行之日起1年內(nèi)，向納稅義務(wù)人補(bǔ)征稅款。但因納稅義務(wù)人違反規(guī)定造成少征或者漏征稅款的，海關(guān)可以自繳納稅款或者貨物放行之日起3年內(nèi)追征稅款，并從繳納稅款或者貨物放行之日起按日加收少征或者漏征稅款萬(wàn)分之五的滯納金。”根據(jù)上述規(guī)定，如果海關(guān)發(fā)現(xiàn)企業(yè)少征或漏征稅款，但是企業(yè)并無(wú)違規(guī)，則企業(yè)需補(bǔ)征一年的進(jìn)口稅；如果出現(xiàn)海關(guān)要求追征三年的稅款的情況，則意味著海關(guān)認(rèn)定企業(yè)存在違規(guī)行為，根據(jù)《海關(guān)行政處罰實(shí)施條例》規(guī)定，企業(yè)可能面臨漏繳稅款30%到2倍的罰款。是否需要補(bǔ)繳滯納金也是以海關(guān)對(duì)企業(yè)行為性質(zhì)的判斷為基礎(chǔ)而決定。

律師觀點(diǎn)：有關(guān)稅款的追溯期，《關(guān)稅條例》有明確規(guī)定，在企業(yè)違規(guī)的情況下，海關(guān)有權(quán)追征3年的稅款；如果企業(yè)不存在違規(guī)情事，則海關(guān)應(yīng)只追征1年的稅款。但實(shí)踐中，不乏追征2年或其他時(shí)間段的案例。此外，海關(guān)在通關(guān)環(huán)節(jié)、后續(xù)核查環(huán)節(jié)、稽查環(huán)節(jié)均有可能發(fā)現(xiàn)企業(yè)的特許權(quán)使用費(fèi)問(wèn)題并展開(kāi)調(diào)查，而現(xiàn)行的法律規(guī)定并沒(méi)有對(duì)海關(guān)上述調(diào)查行為做出時(shí)間限制。因此，從企業(yè)漏繳稅款的起始時(shí)間直至海關(guān)決定對(duì)企業(yè)進(jìn)行補(bǔ)征稅款這段時(shí)間本身就是不確定的，那么企業(yè)最終補(bǔ)繳時(shí)，到底補(bǔ)幾年的進(jìn)口稅也成了不確定的問(wèn)題。企業(yè)可以把補(bǔ)繳稅款的時(shí)間段作為和一個(gè)問(wèn)題提出并與海關(guān)進(jìn)行磋商。

此外，本文開(kāi)篇提到，特許權(quán)使用費(fèi)已經(jīng)成為企業(yè)進(jìn)口申報(bào)時(shí)的須填項(xiàng)目。相比過(guò)去，企業(yè)如果沒(méi)有在進(jìn)口申報(bào)環(huán)節(jié)準(zhǔn)確填報(bào)特許權(quán)使用費(fèi)情況，將會(huì)有更大的違規(guī)風(fēng)險(xiǎn)。但對(duì)負(fù)責(zé)報(bào)關(guān)的關(guān)務(wù)人員而言，可能并不掌握企業(yè)是否存在相關(guān)協(xié)議或相關(guān)支付，因此建議企業(yè)在做進(jìn)口貨物申報(bào)之前，法務(wù)、財(cái)務(wù)、關(guān)務(wù)、技術(shù)等相關(guān)部門(mén)之間應(yīng)事先取得溝通，并按照《審價(jià)辦法》自行評(píng)估是否要繳納進(jìn)口稅。此外，可以嘗試向海關(guān)申請(qǐng)價(jià)格預(yù)審核，防范可能遭遇的違規(guī)認(rèn)定。

中國(guó)政法大學(xué)海關(guān)法研究中心