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一、背景資料
2003年的非典疫情暴露了我國公共衛(wèi)生體系不健全、公共衛(wèi)生事業(yè)嚴(yán)重滯后等問題。為此,國務(wù)院提出利用三年左右的時間建立健全突發(fā)公共衛(wèi)生應(yīng)急機(jī)制、疾病預(yù)防控制體系和衛(wèi)生監(jiān)督執(zhí)法體系,并相應(yīng)按年度安排中央財(cái)政資金、國債資金等。為此,國家啟動了突發(fā)公共衛(wèi)生醫(yī)療救治體系建設(shè),重點(diǎn)是改造、建設(shè)省市縣三級傳染病醫(yī)院和緊急救援中心,總投資114億元,共支持2306個項(xiàng)目建設(shè)。北京現(xiàn)代沃爾經(jīng)貿(mào)有限責(zé)任公司參與了前述公共衛(wèi)生醫(yī)療救治體系中的兩起政府采購貨物的招投標(biāo),也就是中國遠(yuǎn)東國際貿(mào)易總公司(以下簡稱遠(yuǎn)東公司)和國信招標(biāo)有限責(zé)任公司(以下簡稱國信公司)分別代理的采購項(xiàng)目。
二、案情摘要
2004年10月29日,政府采購人國家發(fā)改委和衛(wèi)生部共同委托遠(yuǎn)東公司作為招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)之一,對國家醫(yī)療救治體系項(xiàng)目進(jìn)行公開招標(biāo),資金來源為中央國債資金,采購相關(guān)儀器設(shè)備,共計(jì)12個包,招標(biāo)編號為:0722-FECT-04285??吹讲少彽墓嫘畔⒑?,沃爾公司決定參與這次采購對象的第七包:數(shù)量為300臺的血?dú)夥治鰞x的項(xiàng)目招標(biāo)。為此,沃爾公司花大量的時間精心準(zhǔn)備了相關(guān)的投標(biāo)文件,在招標(biāo)文件要求的截止日期前,遞交到了指定地點(diǎn)。
2004年11月19日上午9:30,遠(yuǎn)東公司進(jìn)行了公開開標(biāo)。此次參與該包投標(biāo)的有廣東開元醫(yī)療設(shè)備有限公司(以下簡稱開元公司)、沃爾公司等供應(yīng)商。開標(biāo)、唱標(biāo)過程十分順利,開元公司投標(biāo)設(shè)備型號為IRMA SL,投標(biāo)價格為8萬元人民幣;沃爾公司投標(biāo)設(shè)備型號為OPTI CCA,投標(biāo)價格為5.68萬元人民幣。通過唱標(biāo),沃爾公司認(rèn)為自己參與投標(biāo)的產(chǎn)品無論從質(zhì)量還是價格上都最具有競爭力,所以堅(jiān)信自己一定能中標(biāo)。2004年11月30日,遠(yuǎn)東公司公布了招標(biāo)結(jié)果,讓沃爾公司詫異的是自己并沒有中標(biāo),中標(biāo)的供應(yīng)商為開元公司。 沃爾公司百思不得其解,自己產(chǎn)品各項(xiàng)指標(biāo)都符合招標(biāo)文件的要求,有些標(biāo)準(zhǔn)甚至高于招標(biāo)文件的規(guī)定,價格也是投標(biāo)供應(yīng)商中最低的,抱著這些疑問, 沃爾公司根據(jù)我國政府采購法第五十二條的規(guī)定,于2004年12月7日、14日連續(xù)兩次向采購人國家發(fā)改委及其代理機(jī)構(gòu)遠(yuǎn)東公司提出書面質(zhì)疑。
2004年12月30日,在超出法律規(guī)定的回復(fù)期限9日后,沃爾公司收到了代理機(jī)構(gòu)的回復(fù)。2005年1月4日,沃爾公司提出了第三次質(zhì)疑,主要針對遠(yuǎn)東公司第二次回復(fù)中關(guān)于技術(shù)指標(biāo)的問題進(jìn)行了解釋。最后強(qiáng)烈要求公布前兩次質(zhì)疑中都提到的打分標(biāo)準(zhǔn)。
2005年1月10日,遠(yuǎn)東公司回復(fù)內(nèi)容和第二次回復(fù)的一樣。第二次質(zhì)疑后,被質(zhì)疑人未在7日內(nèi)及時答復(fù),沃爾公司根據(jù)政府采購法第五十五條的規(guī)定,在2005年12月21日正式向國家財(cái)政部、國家衛(wèi)生部和國家發(fā)改委的紀(jì)檢委進(jìn)行了投訴,投訴內(nèi)容包括了三次質(zhì)疑中所提出的主要問題,但以上三個部委均不予以受理。
2004年10月,以營利為目的的社會中介采購代理機(jī)構(gòu)國信公司接受國家衛(wèi)生部的委托,對國家醫(yī)療救治體系項(xiàng)目(招標(biāo)編號為:GXTC-0404038)D包-血?dú)夥治鰞x進(jìn)行公開招標(biāo)。這次血?dú)夥治鰞x的采購數(shù)量為286臺,其資金來源于中央財(cái)政,招標(biāo)文件售價每份2000元人民幣。評標(biāo)委員會由招標(biāo)人代表、招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)代表及有關(guān)經(jīng)濟(jì)、技術(shù)等方面的專家組成。這次參加投標(biāo)的有開元公司、沃爾公司等投標(biāo)供應(yīng)商,前者投標(biāo)報價最高,也是每臺8萬元人民幣;后者投標(biāo)報價也是最低,即每臺為5.68萬元人民幣。
2004年12月21日,中標(biāo)結(jié)果出來后,再次讓沃爾公司大吃一驚,中標(biāo)供應(yīng)商仍然是開元公司??吹紻包的中標(biāo)結(jié)果,更讓沃爾公司不解的是,怎么又是投標(biāo)價格最高的供應(yīng)商中標(biāo),而且是同一投標(biāo)供應(yīng)商中標(biāo),而其他投標(biāo)供應(yīng)商均未能如愿。他們不明白中標(biāo)供應(yīng)商是憑什么以高出原告投標(biāo)價40.8%的價格贏得此標(biāo)。
2005年1月12日,就投標(biāo)產(chǎn)品技術(shù)方面的問題,沃爾公司再一次分別向國家衛(wèi)生部、國家發(fā)改委提出了質(zhì)疑,并將質(zhì)疑書抄送給兩家采購代理機(jī)構(gòu)。之后,又向國家財(cái)政部提出了投訴,但卻始終未收到任何答復(fù)。
2005年3月21日,沃爾公司在分別質(zhì)疑和投訴這兩起政府采購行為的過程中,歷經(jīng)坎坷,在長時間、多次質(zhì)疑、投訴無效的境況下,只得訴諸法律。沃爾公司作為原告將起訴狀及相關(guān)證據(jù)遞交到法院,以不積極履行法定監(jiān)管職責(zé)為由狀告財(cái)政部。
2005年5月20日上午9時,北京市第一中級人民法院開庭審理此案。
三、判決結(jié)果
北京市第一中級人民法院依照《中華人民共和國行政訴訟法》第五十四條第(三)項(xiàng)、最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第六十條第二款的規(guī)定,于2006年12月8日作出了一審判決:被告財(cái)政部對原告北京現(xiàn)代沃爾經(jīng)貿(mào)有限責(zé)任公司于二00五年一月七日就招標(biāo)編號為GXTC-0404038的國家醫(yī)療救治體系項(xiàng)目D包,及0722-FEGT-04285的國家醫(yī)療救治體系項(xiàng)目第七包招投標(biāo)的組織不合法問題所進(jìn)行的投訴予以處理和答復(fù)。
2007年6月7日,因敗訴方財(cái)政部不服一審判決提出上訴,北京市高級人民法院公開審理了此案。
財(cái)政部提出上訴意見,認(rèn)為此案中發(fā)改委才是負(fù)有主管監(jiān)督職責(zé)的部門,原判決認(rèn)定事實(shí)錯誤,適用法律錯誤。財(cái)政部并稱“每年數(shù)千億的采購資金均按上述模式分別管理,而一審判決否定了這一模式,將嚴(yán)重影響行政管理工作?!北景肝串?dāng)庭宣判。
四、爭議問題
本案中剛剛建立的開元公司,在沒有任何資質(zhì)并且競標(biāo)價格高的情況下拿下兩個政府大單,不得不讓我們反思政府采購過程中監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)是如何監(jiān)督的,公開透明又體現(xiàn)在哪里?一個剛剛建立的公司竟然能夠參加這種高規(guī)格的政府采購中去,就是一個讓人摸不著頭緒的結(jié)果。這樣一個沒有資質(zhì)的小公司,如何能承擔(dān)的起國家這種大型的采購,并且涉及到與人民生活息息相關(guān)的醫(yī)療器械。《政府采購法》第三條規(guī)定,政府采購應(yīng)當(dāng)遵循公開透明原則、公平競爭原則、公正原則和誠實(shí)信用原則。在當(dāng)今社會經(jīng)濟(jì)利益的驅(qū)使下,使得采購人徇私舞弊、貪贓枉法,背離“公開、公平、公正”原則,導(dǎo)致市場環(huán)境惡化,市場主體無法獲得公平的競爭機(jī)會;使公眾對政府的信任感降低,甚至可能出現(xiàn)政府“信任危機(jī)”;大量財(cái)政資金流失,流入不法者的腰包。更進(jìn)一步說,上梁不正下梁歪,政府在政府采購領(lǐng)域內(nèi)如不能以身作則,整個社會信用體系的建立將更加舉步維艱,從長遠(yuǎn)的角度看,將會對建立健康成熟的市場機(jī)制和社會機(jī)制造成不小的沖擊。[1]
五、“陽光是最好的防腐劑”
“陽光是最好的防腐劑”,政府采購行為從本質(zhì)上說是一種市場交易行為,而要減少政府采購過程中的行政干預(yù)、防止政府尋租和行政腐敗,最切實(shí)可行的方法就是將有關(guān)信息公開,以達(dá)到公民對政府采購過程的知情。最近幾年,行政法學(xué)者一直在努力推動政府信息公開,2008年5月1日起實(shí)行的《中華人民共和國政府信息公開條例》(以下簡稱《條例》)是目前適用最廣泛、法律位階最高的行政法律法規(guī)。根據(jù)《條例》的規(guī)定,政府信息公開的方式主要有兩種:一是行政機(jī)關(guān)主動公開相關(guān)信息,二是公民、法人或其它組織向行政機(jī)關(guān)申請公開相關(guān)信息。[2]
《條例》 第九條規(guī)定:“行政機(jī)關(guān)對符合下列基本要求之一的政府信息應(yīng)當(dāng)主動公開:(一)涉及公民、法人或者其他組織切身利益的;(二)需要社會公眾廣泛知曉或者參與的;(三)反映本行政機(jī)關(guān)機(jī)構(gòu)設(shè)置、職能、辦事程序等情況的;(四)其他依照法律、法規(guī)和國家有關(guān)規(guī)定應(yīng)當(dāng)主動公開的?!钡谑畻l第六款還規(guī)定:“縣級以上各級人民政府及其部門應(yīng)當(dāng)依照本條例第九條的規(guī)定,在各自職責(zé)范圍內(nèi)確定主動公開的政府信息的具體內(nèi)容,并重點(diǎn)公開下列政府信息:(六)政府集中采購項(xiàng)目的目錄、標(biāo)準(zhǔn)及實(shí)施情況?!蓖ㄟ^上述《條例》中的規(guī)定可以看出,政府采購的信息納入到了《條例》當(dāng)中,這種信息公開護(hù)政府采購中當(dāng)事人的知情權(quán),政府有公開信息的義務(wù),要求政府主動公開信息。
但是在《政府采購信息公告管理辦法》第八條中提到,除涉及國家秘密、供應(yīng)商的商業(yè)秘密,以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)予保密的政府采購信息以外,可以予以公布,反而得之,凡是涉及國家秘密、供應(yīng)商的商業(yè)秘密的政府采購信息就不會被公布,這樣一個兜底的條款,是一個“黑匣子”或者“無底洞”,這樣一規(guī)定,政府或者采購人公布信息時總會拿該條款為擋箭牌,把應(yīng)該公布的定義成為“秘密”的話,那么政府采購信息的知情權(quán)將會無法實(shí)現(xiàn)。
由于我國的保密制度有著悠久的歷史,根深蒂固,使得現(xiàn)行的《政府信息公開條例》與《保守國家秘密法》之間的關(guān)系失去了本該有的平衡,公眾本該享有的知情權(quán)被一個個“國家秘密”拒之門外。公眾知情權(quán)長期以來在中國沒有得到法律上的重視。本該體現(xiàn)公眾知情權(quán)的《政府信息公開條例》反而成了政府制約公眾知情權(quán)行使的“惡法”。凸顯我國在信息公開中關(guān)于確定國家秘密問題的處理,究其原因,主要表現(xiàn)在我國國家秘密范圍過于寬泛,并且處理信息公開中國家秘密的程序存在明顯不足。我國現(xiàn)行的《政府信息公開條例》與《保守國家秘密法》在法律層級上,《保密法》是《政府信息公開條例》的上位法,現(xiàn)實(shí)中我國的保密制度是在信息公開制度之上的,是保密制度下指導(dǎo)的信息公開制度,一切信息公開都要以保密為先。這嚴(yán)重導(dǎo)致中國信息公開無法起到真正的作用,公民的知情權(quán)也都得不到落實(shí)。公開與保密的關(guān)系是我們首先要確定的,縱觀世界各國,都是從政府信息公開的大背景下,把保密當(dāng)做配合政府信息公開的制度來立法,將其定位在政府信息公開之下,是政府信息公開的組成部分。我們應(yīng)該借鑒這樣的立法思想,不能將政府信息公開置于保密之下,而是將保密反置于政府信息公開這下,配合政府信息公開,我們只有確立這樣的立法思想,才能真正發(fā)揮政府信息公開的本來作用。
六、完善我國政府采購制度的建議
公共財(cái)政的理念已被廣泛地建立起來,國家應(yīng)當(dāng)是保護(hù)納稅人權(quán)利的國家,政府應(yīng)當(dāng)是為納稅人服務(wù)的政府。政府的財(cái)政行為應(yīng)當(dāng)符合納稅人的利益,財(cái)政支出應(yīng)當(dāng)以滿足公共需要、提高社會福利為宗旨。這就需要我們轉(zhuǎn)變思想觀念,徹底改變政府的“父母官”地位,將政府的行為納入全社會的普遍監(jiān)督之下,確保公民知情權(quán)行使不受阻礙,使民眾的意志成為政府行為的方向,使民眾的權(quán)利得到切實(shí)的保障。這是財(cái)政民主的必然要求,以權(quán)利制約權(quán)力也是實(shí)現(xiàn)國家財(cái)政活動效益最大化的必然選擇。
當(dāng)然,不能只這樣空空的去談如何保證公民的知情權(quán),應(yīng)該落實(shí)到法律中來,制定一套完整的政府采購辦法,將政府采購的整個過程一一制定詳細(xì)。
首先,要加強(qiáng)政府采購監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的監(jiān)督力度,制定一系列的監(jiān)督方案,從采購人、供應(yīng)商、招投標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)上進(jìn)行嚴(yán)格審查,從源頭杜絕各種違法犯罪的可能。可以建立一個政府采購的信用檔案,將有不好信用的企業(yè)或者中介結(jié)構(gòu),放到“黑名單”中,從輿論上進(jìn)行施壓,可以激勵這些企業(yè)為了維護(hù)自己的良好信用而不敢弄虛作假。
其次,可以將要從源頭上使權(quán)力的配置能相互制衡。改變目前采購人獨(dú)自享有采購權(quán)的現(xiàn)狀,采購人、集中采購機(jī)構(gòu)分享采購中的決定權(quán),在采購過程中分工合作;采購監(jiān)管機(jī)構(gòu)行使監(jiān)督權(quán),對采購項(xiàng)目的全過程實(shí)行監(jiān)控。申報、審核、采購、使用、驗(yàn)收、支付互相分離,采購人、財(cái)政部門業(yè)務(wù)科室、采購監(jiān)督部門、采購代理機(jī)構(gòu)、財(cái)政結(jié)算中心等環(huán)節(jié)層層把關(guān),各司其職,互相制約。[3]
再次,在政府采購的過程中,要保證每個采購環(huán)節(jié)的透明與公開,每個環(huán)節(jié)都應(yīng)該詳細(xì)的被記錄下來,通過特定的渠道,將細(xì)節(jié)公布于眾,比如對評標(biāo)委員會或談判小組的組成人員,到招標(biāo)或談判的過程,到評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)、評估報告、定標(biāo)文件等招標(biāo)文件都應(yīng)公開,所有相關(guān)文件都應(yīng)有案可查。[4]
再者,應(yīng)該通過立法將監(jiān)督責(zé)任落實(shí)到實(shí)處,確定嚴(yán)格的法律責(zé)任,加大查處力度。不僅要健全采購機(jī)關(guān)內(nèi)部的監(jiān)督機(jī)制,還要從外部進(jìn)行控制,和紀(jì)檢部門、檢察機(jī)關(guān)等建立定期的工作聯(lián)席會議制度,形成信息共享和工作互動。
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