房地產(chǎn)行業(yè)屬于傳統(tǒng)意義上的資金密集型產(chǎn)業(yè),其經(jīng)營需要巨大的資金支持,我國為了扶持房地產(chǎn)行業(yè)的發(fā)展,引入了香港的房地產(chǎn)按揭制度。商品房預(yù)售在一定程度上緩解了我國房地產(chǎn)市場資金緊張的狀況,調(diào)動了開發(fā)商的積極性,同時具有一定的融資功能,促進了我國房地產(chǎn)市場的繁榮和發(fā)展。
但是,由于預(yù)售雙方信息不對稱,開發(fā)商的道德風(fēng)險以及買受人的法律知識的薄弱等,開發(fā)商作為商品房預(yù)售中占強勢地位的一方,在房價不斷上漲的背景下,為了自身的利益,在預(yù)售階段出現(xiàn)諸如無證預(yù)售、虛假廣告等問題,對房地產(chǎn)交易秩序和交易安全構(gòu)成極大的威脅,不僅不利于買受人,同時開發(fā)商自身也要承擔(dān)相應(yīng)的人法律責(zé)任。
一、開發(fā)商無預(yù)售許可證進行預(yù)售的法律風(fēng)險
(一) 故意隱瞞無預(yù)售許可證的風(fēng)險
開發(fā)商為了回籠資金,故意隱瞞自身未取得預(yù)售許可的事實而進行預(yù)售,在商品房買賣活動中,屢見不鮮。但開發(fā)商的這一行為違反了《商品房預(yù)售管理辦法》、《城市房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營管理條例》的相關(guān)規(guī)定,需承擔(dān)行政責(zé)任,具體是由縣級以上人民政府房地產(chǎn)開發(fā)主管部門責(zé)令停止違法行為,沒收違法所得,可以并處已收取的預(yù)付款百分之一以下的罰款。
另外,開發(fā)商還應(yīng)給買受人賠償損失。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》規(guī)定,出賣人訂立商品房買賣合同時,故意隱瞞沒有取得商品房預(yù)售許可證明的事實或者提供虛假商品房預(yù)售許可證明,導(dǎo)致合同無效或者被撤銷、解除的,買受人可以請求返還已付購房款及利息、賠償損失,并可以請求出賣人承擔(dān)不超過已付購房款一倍的賠償責(zé)任。
(二)無預(yù)售許可證,進行發(fā)放VIP卡、內(nèi)部認(rèn)購、交納誠意金等形式預(yù)售商品房的法律風(fēng)險
實踐中,經(jīng)??吹椒康禺a(chǎn)開發(fā)商進行發(fā)放VIP卡、內(nèi)部認(rèn)購、交納誠意金等形式預(yù)售商品房,這既是開發(fā)商調(diào)研房地產(chǎn)市場購買人數(shù)與購買能力,為后期樓盤開盤定價做市場預(yù)熱,也是開發(fā)商回籠資金,規(guī)避“無證預(yù)售”風(fēng)險的常用方式。
開發(fā)商未依法取得商品預(yù)售許可證,而以預(yù)訂、預(yù)約、認(rèn)購、訂購等方式變相預(yù)售商品房的,根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第二條規(guī)定,均屬無證預(yù)售行為,需要承擔(dān)無證預(yù)售商品房的法律責(zé)任。但如果開發(fā)商在買受人起訴前取得商品預(yù)售許可證,合同可被認(rèn)定為有效。所以開發(fā)商在進行商品房預(yù)售之前,一定要先取得商品房預(yù)售許可證;即使由于特殊原因沒有事先取得商品房預(yù)售許可證,也應(yīng)該在買受人起訴之前取得預(yù)售許可證,將自身的損失盡量降低。
故開發(fā)商采取發(fā)放VIP卡、內(nèi)部認(rèn)購、交納誠意金方式并不能規(guī)避無預(yù)售許可證進行預(yù)售的法律風(fēng)險,仍需要相關(guān)的制度設(shè)計,使得房地產(chǎn)開發(fā)的“無證預(yù)售行為”只具有市場調(diào)查摸底的功能,不具有回籠資金的功能。
二、開發(fā)商簽訂預(yù)約合同銷售商品房的法律風(fēng)險
開發(fā)商如果在商品房的預(yù)約合同中十分細(xì)致地寫明關(guān)于房屋的詳細(xì)信息,如坐落位置、樓層房號等,則有可能被認(rèn)定為正式的商品房買賣合同。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第五條規(guī)定,商品房的認(rèn)購、訂購、預(yù)訂等協(xié)議具備 《商品房銷售管理辦法》第十六條規(guī)定的商品房買賣合同的主要內(nèi)容,并且出賣人已經(jīng)按照約定收受購房款的,該協(xié)議應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為商品房買賣合同。
故開發(fā)商在預(yù)約合同中應(yīng)該注意不要十分詳細(xì)的寫明房屋的相關(guān)信息,否則可能會認(rèn)定為商品房買賣合同,如若違約,則會承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。而且更應(yīng)該注意的是不要在沒有取得預(yù)售許可證之前以任何形式收取房屋買受人的預(yù)付款項,否則會承擔(dān)懲罰性賠償?shù)牟焕蠊?/p>
三、開發(fā)商預(yù)售階段進行廣告宣傳的法律風(fēng)險
預(yù)售是我國商品房銷售的主要模式,如何將尚在建造、還未完工階段的房屋推銷出去,開發(fā)商往往會采取廣告宣傳的形式。在商品房預(yù)售中,開發(fā)商通過廣告來“許諾”所售房屋優(yōu)越的地理環(huán)境,完備的基礎(chǔ)設(shè)施,方便的生活條件等。開發(fā)商為了追求廣告效果,可能在商品房預(yù)售廣告中進行夸大、不實、模糊的宣傳。而根據(jù)《關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第三條規(guī)定:商品房的銷售廣告和宣傳資料為要約邀請,但是出賣人就商品房開發(fā)規(guī)劃范圍內(nèi)的房屋及相關(guān)設(shè)施所作的說明和允諾具體確定,并對商品房買賣合同的訂立以及房屋價格的確定有重大影響的,應(yīng)當(dāng)視為要約。該說明和允諾即使未載入商品房買賣合同,亦應(yīng)當(dāng)視為合同內(nèi)容,當(dāng)事人違反的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。
故開發(fā)商在宣傳其樓盤時,應(yīng)該在廣告中注意相應(yīng)的宣傳限度,采取合適的營銷手段。既達(dá)到廣告宣傳其樓盤的效果,讓買受人產(chǎn)生購買欲望。也應(yīng)該在廣告宣傳中,盡量避免使廣告宣傳效果、營銷手冊上的相關(guān)信息擬制成為商品房買賣合同的條款,以免在后續(xù)的商品房買賣合同的履行中產(chǎn)生違約責(zé)任。
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