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題記：以無形資產(chǎn)出資的企業(yè)上市，無形資產(chǎn)合法合規(guī)性問題不僅關(guān)乎企業(yè)前身歷史沿革，更對企業(yè)上市后持續(xù)穩(wěn)定經(jīng)營能力產(chǎn)生重大影響，結(jié)合我國當(dāng)前法律法規(guī)，無形資產(chǎn)出資之企業(yè)IPO申報時，需重點(diǎn)關(guān)注無形資產(chǎn)權(quán)屬、出資程序與比例及無形資產(chǎn)占比等問題。

我國現(xiàn)行《公司法》、《公司登記管理?xiàng)l例》以及《公司注冊資本登記管理規(guī)定》規(guī)定股東可以用實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資，但不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財產(chǎn)等作價出資。

《<企業(yè)會計準(zhǔn)則第6號——無形資產(chǎn)>應(yīng)用指南》定義的“無形資產(chǎn)”為“企業(yè)擁有或控制的沒有實(shí)物形態(tài)的可辨認(rèn)非貨幣性資產(chǎn)”，主要包括專利權(quán)、非專利技術(shù)、商標(biāo)權(quán)、著作權(quán)、土地使用權(quán)、特許權(quán)等。

筆者就無形資產(chǎn)出資企業(yè)核查重點(diǎn)問題進(jìn)行梳理，總結(jié)核查要點(diǎn)如下：

結(jié)合我國現(xiàn)行法律法規(guī)，非貨幣財產(chǎn)出資的企業(yè)上市過程中需重點(diǎn)關(guān)注下述法律問題：

一、無形資產(chǎn)依法形成

（一）權(quán)屬清晰無糾紛

擬上市企業(yè)存在無形資產(chǎn)出資的，首當(dāng)其沖，應(yīng)當(dāng)關(guān)注無形資產(chǎn)權(quán)屬問題。 發(fā)起人或者股東應(yīng)當(dāng)為所出資無形資產(chǎn)的合法權(quán)利人，以非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。

《公司法》（2013）第27條、第28條、《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》、《首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理辦法》、《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票掛牌條件適用基本標(biāo)準(zhǔn)指引（試行）》均要求擬上市/掛牌企業(yè)股東出資的無形資產(chǎn)權(quán)屬明晰、財產(chǎn)權(quán)已作價移轉(zhuǎn)。

從業(yè)人員需要核查無形資產(chǎn)是否屬于出資股東個人所有？是否存在職務(wù)發(fā)明問題？若公司股東不能充分證明用于出資的無形資產(chǎn)屬于個人所有（如無登記有效的權(quán)屬證書等），則該股東須以貨幣重新出資（現(xiàn)金補(bǔ)足）來置換無形資產(chǎn)出資部分?；蛘?，企業(yè)按照會計差錯通過減資方式處理，公告減資后注銷無形資產(chǎn)，同時該股東用等值貨幣再向企業(yè)增資，還原企業(yè)注冊資本，以彌補(bǔ)減資對企業(yè)的影響。

（二）出資程序完備

我國現(xiàn)行《公司法》要求股東以非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法經(jīng)過評估、財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移及驗(yàn)資程序，交付公司占有和使用。評估價格應(yīng)當(dāng)公允，不得高估或者低估作價。解讀《公司法》（2013）第27條、第28條及第83條，無形資產(chǎn)的出資程序涉及以下三個方面：

1.評估價值真實(shí)合理、股東足額出資

無論有限責(zé)任公司還是股份有限公司，股東以無形資產(chǎn)出資的，必須經(jīng)有評估資質(zhì)的評估機(jī)構(gòu)評估作價。有限/股份公司成立后，如存在非貨幣資產(chǎn)實(shí)際價額低于章程所定價額的，該無形資產(chǎn)出資股東需補(bǔ)足差額并由公司設(shè)立時的其他股東/發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。

因此，企業(yè)上市過程中，審核機(jī)構(gòu)會著重關(guān)注企業(yè)歷史中各階段出資資產(chǎn)之真實(shí)合理性，判斷出資時資產(chǎn)評估報告內(nèi)容和結(jié)論是否有效，評估價值是否真實(shí)合理，股東用作出資的非貨幣資產(chǎn)之價值是否存在高估、低估情況，作價是否公允，是否存在導(dǎo)致股東虛假出資、間接規(guī)避法定出資最低限額（追溯至企業(yè)設(shè)立或非貨幣財產(chǎn)出資時適用的法律法規(guī)）的情形，是否會引致其他股東/投資人利益受損。如經(jīng)具備證券業(yè)務(wù)資質(zhì)的評估機(jī)構(gòu)復(fù)核后得出非貨幣出資有減值情況，公司需根據(jù)評估結(jié)果進(jìn)行減資或者以現(xiàn)金補(bǔ)足公司實(shí)收資本。

非貨幣資產(chǎn)出資不實(shí)或被高估可能的表現(xiàn)形式包括但不限于以下幾種類型：（1）非貨幣資產(chǎn)入賬數(shù)值存在明顯錯誤（如：人工/系統(tǒng)誤差等原因）；（2）依據(jù)會計準(zhǔn)則和評估規(guī)則，非貨幣資產(chǎn)評估價值明顯過高，以收益現(xiàn)值法評估的，無形資產(chǎn)對公司的價值貢獻(xiàn)達(dá)不到預(yù)期收益；（3）股東用于出資的非貨幣資產(chǎn)（主要涉及專利或非專利技術(shù)）權(quán)屬人非己，非貨幣資產(chǎn)屬于在原工作單位“職務(wù)發(fā)明”；（4）公司大股東以與公司已擁有的知識產(chǎn)權(quán)（核心非專利技術(shù)等）相似的技術(shù)申請專利認(rèn)證獲準(zhǔn)后，再以該新申請的專利評估作價向公司增資。

2. 所有權(quán)真實(shí)轉(zhuǎn)移

股東/發(fā)起人的出資行為，在法律層面涉及物權(quán)變動問題：以貨幣出資的，貨幣交付行為即認(rèn)定為所有權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移；以實(shí)物出資的，交付+登記產(chǎn)生物權(quán)變動效果；因此，以無形資產(chǎn)出資的，法律法規(guī)也要求股東依法辦理無形資產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)，將無形資產(chǎn)的所有權(quán)人變更為公司。已進(jìn)行所有權(quán)登記的，應(yīng)變更登記所有權(quán)人；未登記權(quán)屬的，應(yīng)由出自股東將出資的無形資產(chǎn)相關(guān)資料移交至公司并由公司核算入賬。

其中，非專利技術(shù)出資的，需要以法律規(guī)定的方式向公司移交該技術(shù)相關(guān)的全套材料、數(shù)據(jù)等，并同時出具承諾或證明確保公司未來使用該技術(shù)不存在障礙或其他權(quán)利限制；以專利權(quán)、計算機(jī)軟件著作權(quán)出資的，公司需要明確相關(guān)知識產(chǎn)權(quán)仍處于有效保護(hù)期內(nèi)。

由此，就非貨幣資產(chǎn)出資的擬上市企業(yè)，從業(yè)人員需仔細(xì)核查相關(guān)事實(shí)情況及書面材料，綜合考慮非貨幣資產(chǎn)（專利、商標(biāo)或其他非專利技術(shù)等）剩余保護(hù)年限，重點(diǎn)核查該非貨幣資產(chǎn)（專利、商標(biāo)或其他非專利技術(shù)等）上是否已設(shè)置第三方許可使用情況，避免對擬上市主體未來持續(xù)穩(wěn)定生產(chǎn)經(jīng)營造成不利影響。 

3. 依法驗(yàn)資

除法律規(guī)定評估作價的前置程序外，股東出資設(shè)立公司或增加公司注冊資本的，出資后必須經(jīng)具備審計資質(zhì)的會計師事務(wù)所驗(yàn)資確認(rèn)出資額。股東以非貨幣資產(chǎn)出資的，經(jīng)會計師事務(wù)所依法出具驗(yàn)資報告后計入公司實(shí)收資本科目。公司攜設(shè)立/變更全套材料完成工商（變更）登記，視為出資完成。

（三）出資比例合規(guī)

非貨幣資產(chǎn)出資比例限制，屬于我國法制發(fā)展階段的歷史留存形態(tài)。我國現(xiàn)行《公司法》（2013年修訂）對無形資產(chǎn)出資比例無特殊限制，但是，對于2013年《公司法》修訂、實(shí)施前設(shè)立的公司，仍然需符合其設(shè)立時的法律法規(guī)，從業(yè)人員需要追溯歷史階段存在的限制性規(guī)定。

例如，《公司法》（1999年/2004年）均規(guī)定工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價出資比例不超過公司注冊資本的20%，但高新技術(shù)成果不受此限并參照適用其專門規(guī)定。發(fā)起人或股東以無形資產(chǎn)出資的，其出資比例一般不得超過20%；如超過20%，則需滿足三個條件：（1）用于出資的無形資產(chǎn)屬于國家認(rèn)定的高新技術(shù)成果；（2）出資比例超過20%但未超過35%；（3）出資必須有省級以上科技部門的審查認(rèn)定，且審查認(rèn)定文件作為工商登記的必備文件。[注]

因此，擬上市企業(yè)如存在無形資產(chǎn)出資比例超過法定比例情形，企業(yè)及相關(guān)從業(yè)人員應(yīng)當(dāng)如實(shí)披露、解釋該等問題形成的歷史原因及過程，論證擬上市主體不存在出資不實(shí)的情況，無形資產(chǎn)出資對實(shí)收資本的形成未產(chǎn)生影響，亦不影響其他股東權(quán)益，并出具承諾或證明保證該等問題沒有對擬上市主體的生產(chǎn)經(jīng)營產(chǎn)生影響，不構(gòu)成其首發(fā)上市障礙。

如企業(yè)申報期內(nèi)該等無形資產(chǎn)的凈值經(jīng)逐年攤銷已經(jīng)低于原值的20%，無形資產(chǎn)出資比例超標(biāo)的歷史問題一般不會成為構(gòu)成上市障礙。若股東出資的無形資產(chǎn)不適用上述法律法規(guī)的特殊情形，則須以等額貨幣置換超比例部分，或以貨幣形式進(jìn)行增資以符合法律規(guī)定。

（四）產(chǎn)生預(yù)期效益

此外，股東用于出資的無形資產(chǎn)是否對擬上市主體業(yè)務(wù)產(chǎn)生貢獻(xiàn)也是上市審核過程中的重點(diǎn)問題。如出資的無形資產(chǎn)對擬上市主體沒有價值或?qū)ζ浣?jīng)營無有力貢獻(xiàn)，則須由出資的股東將無形資產(chǎn)賬面余額用等值貨幣或其他資產(chǎn)回購，對不實(shí)攤銷的部分再以等值貨幣或其他資產(chǎn)補(bǔ)足，如涉及補(bǔ)繳稅款還需相應(yīng)補(bǔ)交。

二、無形資產(chǎn)占比合規(guī)

非貨幣資產(chǎn)有效形成的前提下，無形資產(chǎn)占企業(yè)凈資產(chǎn)的比例合規(guī)也是擬上市主體上市條件之一。根據(jù)《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦理》（2015）第26條，發(fā)行人最近一期末無形資產(chǎn)（扣除土地使用權(quán)、水面養(yǎng)殖權(quán)和采礦權(quán)等后）占凈資產(chǎn)的比例應(yīng)不高于20%。

據(jù)此，以無形資產(chǎn)出資之企業(yè)申報IPO時，經(jīng)審計的最近一期末無形資產(chǎn)（扣除土地使用權(quán)、水面養(yǎng)殖權(quán)和采礦權(quán)等后）占凈資產(chǎn)的比例也應(yīng)當(dāng)調(diào)整至符合法律規(guī)定的比例。

（完）

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[注]：參考規(guī)定

• 《公司法》（2005年修訂，已失效）第27條：“全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的百分之三十。”（即全體股東的無形資產(chǎn)出資比例最高不得高于70%）

• 《中關(guān)村科技園區(qū)企業(yè)登記注冊管理辦法》（北京市人民政府令第70號，已失效）第13條“以高新技術(shù)成果出資設(shè)立公司和股份合作企業(yè)的，對其高新技術(shù)成果出資所占注冊資本（金）和股權(quán)的比例不作限制，由出資人在企業(yè)章程中約定。”

• 《關(guān)于以高新技術(shù)成果出資入股若干問題的規(guī)定》（已廢止）：“以高新技術(shù)成果出資入股，作價總金額可以超過公司注冊資本的20%，但不得超過35%；出資入股的高新技術(shù)成果作價金額超過公司注冊資本20%的，需報省級以上科技管理部門認(rèn)定；公司股東持省級以上科技管理部門出具的有關(guān)高新技術(shù)成果出資入股的審查認(rèn)定文件和其他文件，到工商行政管理機(jī)關(guān)辦理公司設(shè)立登記或變更登記?！?/span>

• 《〈關(guān)于以高新技術(shù)成果出資入股若干問題的規(guī)定〉實(shí)施辦法》（國科發(fā)政字[1998]171號，已廢止）：以高新技術(shù)成果出資入股，作價金額超過有限責(zé)任公司或科技開發(fā)型企業(yè)注冊資本20%的，由技術(shù)出資方或企業(yè)出資各方共同委托的代表，向科技管理部門提出高新技術(shù)成果審查認(rèn)定申請。

• 《國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)科技部等部門關(guān)于促進(jìn)科技成果轉(zhuǎn)化若干規(guī)定的通知》（國辦發(fā)[1999]第29號，已失效）：“以高新技術(shù)成果向有限責(zé)任公司或非公司制企業(yè)出資入股的，高新技術(shù)成果的作價金額可達(dá)到公司或企業(yè)注冊資本的35%，另有約定的除外。”