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第二章仲裁申請(qǐng)的審查與受理

一、仲裁機(jī)構(gòu)對(duì)仲裁申請(qǐng)的審查

（一）仲裁申請(qǐng)的形式審查

《仲裁法》第二十二條規(guī)定：當(dāng)事人申請(qǐng)仲裁，應(yīng)當(dāng)向仲裁委員會(huì)遞交仲裁協(xié)議、仲裁申請(qǐng)書及副本。

代理律師向仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁的，應(yīng)當(dāng)符合如下條件：

1.提交授權(quán)委托書、律師證復(fù)印件、律師事務(wù)所所函；
2.提交當(dāng)事人各方的身份證明文件；申請(qǐng)人為法人的，應(yīng)當(dāng)提交法定代表人身份證明及身份證復(fù)印件（如有，建議法定代表人在復(fù)印件上簽字）、營(yíng)業(yè)執(zhí)照復(fù)印件（加蓋公章）；
3.提交仲裁申請(qǐng)書、仲裁協(xié)議、證據(jù)材料；其中仲裁申請(qǐng)書原件五份，每增加一名當(dāng)事人則增加一份（正本一份，其余為副本，注明正本、副本）；其他資料按照仲裁委員會(huì)五份，每增加一名當(dāng)事人則增加一份提供復(fù)印件。（仲裁機(jī)構(gòu)的仲裁規(guī)則中一般只要求按照被申請(qǐng)人人數(shù)加一份提供申請(qǐng)資料，為了仲裁庭及辦案秘書能夠人手一份、全面審閱案件的材料，筆者一般會(huì)多準(zhǔn)備幾份備用。）

（二）仲裁申請(qǐng)的實(shí)質(zhì)審查

《仲裁法》第二十一條規(guī)定：當(dāng)事人申請(qǐng)仲裁應(yīng)當(dāng)符合下列條件：

（一）有仲裁協(xié)議；（二）有具體的仲裁請(qǐng)求和事實(shí)、理由；（三）屬于仲裁委員會(huì)的受理范圍。

仲裁機(jī)構(gòu)對(duì)仲裁申請(qǐng)的審查，主要是明確：1.該機(jī)構(gòu)是否屬于當(dāng)事人選定的仲裁機(jī)構(gòu)或雖選定不明，但可視為選定；2.仲裁事項(xiàng)是否屬于法律規(guī)定的仲裁范圍；3.申請(qǐng)人的請(qǐng)求和事實(shí)是否明確。

（三）審查結(jié)果

《仲裁法》第二十四條規(guī)定仲裁委員會(huì)收到仲裁申請(qǐng)書之日起五日內(nèi)，認(rèn)為符合受理?xiàng)l件的，應(yīng)當(dāng)受理，并通知當(dāng)事人;認(rèn)為不符合受理?xiàng)l件的，應(yīng)當(dāng)書面通知當(dāng)事人不予受理，并說明理由。

仲裁機(jī)構(gòu)經(jīng)審查認(rèn)為具備受理?xiàng)l件，但需要補(bǔ)充部分資料的，可以要求申請(qǐng)人繼續(xù)補(bǔ)充材料，審查期限自重新遞交資料的次日開始起算。仲裁機(jī)構(gòu)認(rèn)為符合受理?xiàng)l件的，應(yīng)當(dāng)在五日內(nèi)通知當(dāng)事人。

二、仲裁申請(qǐng)受理后的博弈

仲裁法第二十五條規(guī)定：仲裁委員會(huì)受理仲裁申請(qǐng)后，應(yīng)當(dāng)在仲裁規(guī)則規(guī)定的期限內(nèi)將仲裁規(guī)則和仲裁員名冊(cè)送達(dá)申請(qǐng)人，并將仲裁申請(qǐng)書副本和仲裁規(guī)則、仲裁員名冊(cè)送達(dá)被申請(qǐng)人。

被申請(qǐng)人收到仲裁申請(qǐng)書副本后，應(yīng)當(dāng)在仲裁規(guī)則規(guī)定的期限內(nèi)向仲裁委員會(huì)提交答辯書。仲裁委員會(huì)收到答辯書后，應(yīng)當(dāng)在仲裁規(guī)則規(guī)定的期限內(nèi)將答辯書副本送達(dá)申請(qǐng)人。被申請(qǐng)人未提交答辯書的，不影響仲裁程序的進(jìn)行。

根據(jù)上述規(guī)定，仲裁受理后正式開庭前，應(yīng)當(dāng)歷經(jīng)送達(dá)、答辯、組成仲裁庭三個(gè)程序。本章先討論組庭前雙方可能采取的措施。

（一）仲裁受理后申請(qǐng)人的防守策略

1.充分了解仲裁機(jī)構(gòu)的性質(zhì)

《仲裁法》第八條規(guī)定：仲裁依法獨(dú)立進(jìn)行，不受行政機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體和個(gè)人的干涉。第十二條規(guī)定：仲裁委員會(huì)由主任一人、副主任二至四人和委員七至十一人組成。仲裁委員會(huì)的主任、副主任和委員由法律、經(jīng)濟(jì)貿(mào)易專家和有實(shí)際工作經(jīng)驗(yàn)的人員擔(dān)任。仲裁委員會(huì)的組成人員中，法律、經(jīng)濟(jì)貿(mào)易專家不得少于三分之二。

從仲裁法的規(guī)定來看，并沒有明確哪些人能夠擔(dān)任主任、副主任及委員職務(wù)。從常識(shí)判斷，仲裁委員會(huì)作為獨(dú)立的爭(zhēng)議解決機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)屬于民間組織，但事實(shí)上，并非如此。

《上海仲裁委員會(huì)章程》第二條規(guī)定：上海仲裁委員會(huì)是由上海市政府依法組建，并依法登記設(shè)立的常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)。

從西安仲裁委員會(huì)的主任、副主任和委員名單來看，歷任仲裁委員會(huì)主任都是由西安市政府副市長(zhǎng)擔(dān)任。

因此，對(duì)于仲裁機(jī)構(gòu)的性質(zhì)，我們應(yīng)該明確：仲裁行為依法獨(dú)立，但是仲裁機(jī)構(gòu)是由政府組建并由政府領(lǐng)導(dǎo)擔(dān)任負(fù)責(zé)人，仲裁機(jī)構(gòu)接受政府的領(lǐng)導(dǎo)和指導(dǎo)。

2.了解仲裁機(jī)構(gòu)的職能分工

仲裁機(jī)構(gòu)一般分為三個(gè)部門：秘書處、受理處、綜合處。仲裁委員會(huì)主任、副主任和委員一般不參與仲裁委員會(huì)的日常事務(wù)，由副主任兼秘書長(zhǎng)負(fù)責(zé)日常管理。受理處負(fù)責(zé)案件的立案、案件辦理；綜合處負(fù)責(zé)仲裁庭仲裁員的指定與選定、鑒定、出具裁決書等事務(wù)。仲裁委員會(huì)在受理案件后會(huì)指派一名辦案秘書全程負(fù)責(zé)案件的跟進(jìn)、協(xié)調(diào)與辦理。職能分工的不同意味著在仲裁案件的審理過程中需要與不同的部門協(xié)調(diào)。

3.仲裁案件受理費(fèi)用的緩交策略

仲裁案件費(fèi)用分為兩類：仲裁受理費(fèi)和仲裁處理費(fèi)，后者一般是前者的30%到45%。仲裁費(fèi)用的減免并沒有明確的規(guī)定，但是申請(qǐng)人經(jīng)濟(jì)困難的，可以申請(qǐng)緩交仲裁費(fèi)用。在筆者處理的案件中，對(duì)于金額較高的仲裁費(fèi)用，可以以經(jīng)濟(jì)困難為由，向仲裁委員會(huì)申請(qǐng)緩交部分仲裁費(fèi)用，仲裁機(jī)構(gòu)一般會(huì)允許先預(yù)繳一部分費(fèi)用，剩余費(fèi)用在仲裁裁決出具之前補(bǔ)齊。

4.辦案秘書的人選確定策略

選擇一名自己信任、業(yè)務(wù)熟練、專業(yè)能力、專業(yè)態(tài)度良好的辦案秘書對(duì)案件的推進(jìn)至關(guān)重要。辦案秘書不僅承擔(dān)仲裁庭組庭、通知、送達(dá)、證據(jù)接收、庭審記錄、各方協(xié)調(diào)的職責(zé)，同時(shí)，也了解整個(gè)仲裁委員會(huì)的運(yùn)行機(jī)制、仲裁員的專業(yè)技能與觀點(diǎn)，能夠有效的幫助當(dāng)事人推進(jìn)案件的進(jìn)展。

原則上辦案秘書是仲裁委員會(huì)隨機(jī)分配，由仲裁委員會(huì)指派，不由當(dāng)事人雙方選定或指定。但申請(qǐng)人在案件受理后可以向仲裁機(jī)構(gòu)表達(dá)自己選擇辦案秘書的傾向性，對(duì)于指定的辦案秘書不滿意的，可以要求仲裁委員會(huì)更換辦案秘書。

5.仲裁申請(qǐng)書送達(dá)的策略

《仲裁法》第二十五條規(guī)定：仲裁委員會(huì)受理仲裁申請(qǐng)后，應(yīng)當(dāng)在仲裁規(guī)則規(guī)定的期限內(nèi)將仲裁規(guī)則和仲裁員名冊(cè)送達(dá)申請(qǐng)人，并將仲裁申請(qǐng)書副本和仲裁規(guī)則、仲裁員名冊(cè)送達(dá)被申請(qǐng)人。被申請(qǐng)人收到仲裁申請(qǐng)書副本后，應(yīng)當(dāng)在仲裁規(guī)則規(guī)定的期限內(nèi)向仲裁委員會(huì)提交答辯書。仲裁委員會(huì)收到答辯書后，應(yīng)當(dāng)在仲裁規(guī)則規(guī)定的期限內(nèi)將答辯書副本送達(dá)申請(qǐng)人。被申請(qǐng)人未提交答辯書的，不影響仲裁程序的進(jìn)行。

仲裁法對(duì)于如何向被申請(qǐng)人送達(dá)并無明確規(guī)定，按照《仲裁法》第七十五條的規(guī)定，仲裁送達(dá)可以參照民事訴訟法的相關(guān)要求實(shí)施。

（1）送達(dá)的基本原則

根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，人民法院送達(dá)訴訟材料的，應(yīng)當(dāng)采取直接送達(dá)方式，當(dāng)事人不在現(xiàn)場(chǎng)的，可以由同住成年家屬簽收，拒絕簽收的，可以留置送達(dá)；直接送達(dá)有難度的，才可以采用郵寄送達(dá)方式；此外，還可以采取委托送達(dá)的方式送達(dá)。當(dāng)事人下落不明，無法送達(dá)的，才能采用公告送達(dá)。

此外，最高人民法院通過司法解釋也陸續(xù)承認(rèn)了電話、微信、電子郵件等新的通訊方式進(jìn)行送達(dá)。

送達(dá)以直接送達(dá)為原則，其他送達(dá)方式為例外；只有窮盡送達(dá)手段仍不能送達(dá)的，才可以采取其他送達(dá)方式。

（2）送達(dá)應(yīng)注意的問題

被申請(qǐng)人為法人的，應(yīng)當(dāng)向法定代表人送達(dá)；由公司員工簽收的，應(yīng)當(dāng)出具蓋有公司的介紹信或者授權(quán)委托書；無委托權(quán)限的人員簽收法律文書的，不構(gòu)成有效送達(dá)。

公司法定代表人拒絕簽收的，可以留置送達(dá)?，F(xiàn)場(chǎng)留置送達(dá)的，應(yīng)當(dāng)由兩名工作人員互相見證，并出具情況說明留卷，送達(dá)現(xiàn)場(chǎng)具備條件的，應(yīng)當(dāng)錄音、錄像及拍照存證。

受送達(dá)人是軍人的，通過其所在部隊(duì)團(tuán)以上單位的政治機(jī)關(guān)轉(zhuǎn)交。

受送達(dá)人是被監(jiān)禁的，通過其所在監(jiān)所或者勞動(dòng)改造單位轉(zhuǎn)交。

代為轉(zhuǎn)交的機(jī)關(guān)、單位收到訴訟文書后，必須立即交受送達(dá)人簽收，以在送達(dá)回證上的簽收日期，為送達(dá)日期。

無法直接送達(dá)的，應(yīng)當(dāng)公告送達(dá)。

（3）送達(dá)憑證的保存

被申請(qǐng)人直接領(lǐng)取仲裁文書的，應(yīng)當(dāng)出具委托手續(xù)并簽收送達(dá)回證；被申請(qǐng)人郵寄領(lǐng)取仲裁文書的，應(yīng)將送達(dá)回證回執(zhí)寄回仲裁機(jī)構(gòu)，被申請(qǐng)人未寄回的，應(yīng)當(dāng)保存郵寄單底聯(lián)并向快遞公司如EMS當(dāng)?shù)胤?wù)機(jī)構(gòu)打印回單并加蓋郵戳，同時(shí)應(yīng)登錄郵遞公司網(wǎng)站輸入單號(hào)，將郵件簽發(fā)頁面保存打印。公告送達(dá)的，應(yīng)保存電子頁面及報(bào)紙公告頁面附卷。郵寄送達(dá)被退回的，應(yīng)當(dāng)保存退回后的郵寄單并要求快遞公司注明退回原因。

根據(jù)快遞公司的規(guī)定，只有三天內(nèi)五次送達(dá)仍拒絕領(lǐng)取的，才可視為拒絕簽收或無法送達(dá)，否則不能據(jù)此認(rèn)定受送達(dá)人拒絕領(lǐng)取郵件。

（4）送達(dá)協(xié)助

為保證送達(dá)的準(zhǔn)確性和效率，申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)陪人協(xié)助仲裁機(jī)構(gòu)送達(dá)，包括提供明確的聯(lián)系人、聯(lián)系電話、辦公地址、辦公時(shí)間，必要時(shí)應(yīng)當(dāng)提前核實(shí)相關(guān)信息并陪同仲裁機(jī)構(gòu)上門送達(dá)及做好送達(dá)過程的取證工作。

（二）被申請(qǐng)人的反擊策略

1.拒絕配合送達(dá)

被申請(qǐng)人為了拖延仲裁程序的進(jìn)行，往往不配合仲裁機(jī)構(gòu)的送達(dá)行為，具體包括：

（1）拒絕接聽電話，拒絕前往仲裁機(jī)構(gòu)領(lǐng)取仲裁文書；拒絕提供準(zhǔn)確的送達(dá)地址和聯(lián)系方式；
（2）法定代表人或者負(fù)責(zé)人拒絕與仲裁機(jī)構(gòu)接觸，并要求公司員工不得接收仲裁機(jī)構(gòu)的任何文件；
（3）公司經(jīng)營(yíng)地址與注冊(cè)地址不一致，且拒不提供新的經(jīng)營(yíng)地址；
（4）指派人員領(lǐng)取仲裁文書但拒絕出具介紹信或授權(quán)委托書；
（5）拒不接收郵寄送達(dá)的文書。

2.提起仲裁協(xié)議無效異議

《仲裁法》第二十條規(guī)定：當(dāng)事人對(duì)仲裁協(xié)議的效力有異議的，可以請(qǐng)求仲裁委員會(huì)作出決定或者請(qǐng)求人民法院作出裁定。一方請(qǐng)求仲裁委員會(huì)作出決定，另一方請(qǐng)求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定。當(dāng)事人對(duì)仲裁協(xié)議的效力有異議，應(yīng)當(dāng)在仲裁庭首次開庭前提出。

（1）異議的理由

對(duì)于仲裁協(xié)議的審查，我們?cè)诒鞠盗械牡谝徽逻M(jìn)行過探討，被申請(qǐng)人可以從形式上、效力上、獨(dú)立性上、仲裁機(jī)構(gòu)選定上四個(gè)方面對(duì)次提出異議。被申請(qǐng)人可以直接向人民法院請(qǐng)求裁定仲裁協(xié)議無效，從而終止仲裁程序。

（2）異議的程序

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)仲裁法〉若干問題的解釋》第十二條規(guī)定：當(dāng)事人向人民法院申請(qǐng)確認(rèn)仲裁協(xié)議效力的案件，由仲裁協(xié)議約定的仲裁機(jī)構(gòu)所在地的中級(jí)人民法院管轄；仲裁協(xié)議約定的仲裁機(jī)構(gòu)不明確的，由仲裁協(xié)議簽訂地或者被申請(qǐng)人住所地的中級(jí)人民法院管轄。

被申請(qǐng)人也可以直接向仲裁機(jī)構(gòu)提出異議，由仲裁機(jī)構(gòu)決定仲裁協(xié)議效力。被申請(qǐng)人提出仲裁效力異議的，應(yīng)當(dāng)在首次開庭前提出。

3.提出和解申請(qǐng)，要求延期審理

《仲裁法》第五十一條規(guī)定：仲裁庭在作出裁決前，可以先行調(diào)解。當(dāng)事人自愿調(diào)解的，仲裁庭應(yīng)當(dāng)調(diào)解。調(diào)解不成的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)作出裁決。

根據(jù)仲裁機(jī)構(gòu)的仲裁規(guī)則，當(dāng)事人可以在仲裁裁決作出前任何時(shí)候提出和解申請(qǐng)，而且仲裁機(jī)構(gòu)鼓勵(lì)雙方和解。為此，被申請(qǐng)人為了爭(zhēng)取解決問題的期限，在仲裁機(jī)構(gòu)受理后會(huì)以和解為由拖延仲裁程序。筆者經(jīng)辦的陜西某路橋公司案件，該公司作為被申請(qǐng)人為了能夠爭(zhēng)取解決問題的時(shí)間，通過各種途徑向申請(qǐng)人一方施加壓力，要求申請(qǐng)人同意和解談判并告知仲裁機(jī)構(gòu)暫不安排開庭，拖延仲裁程序四個(gè)月之久。