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保證金這一字眼在法律條文及實(shí)踐中出現(xiàn)、運(yùn)用的非常廣泛，無論是招標(biāo)、拍賣還是期貨交易等，都會(huì)涉及保證金的交納。在融資租賃業(yè)務(wù)中一般會(huì)要求承租人交納一定數(shù)額的保證金用以擔(dān)保合同的履行。融資租賃合同通常對(duì)于保證金的約定是，當(dāng)承租人違約后，采取抵扣租金、其他費(fèi)用的方式，達(dá)到一定條件甚至予以沒收；合同正常履行，到期不計(jì)息返還或抵扣最后一期或幾期租金的一部分。那么對(duì)于這樣的約定，保證金有著什么樣的法律性質(zhì)、功能、在實(shí)務(wù)中應(yīng)當(dāng)注意些什么？

一、保證金的法律性質(zhì)

在實(shí)踐中，對(duì)于保證金法律性質(zhì)的認(rèn)定會(huì)根據(jù)融資租賃合同的約定、實(shí)際履行方式綜合判定，通常會(huì)被認(rèn)定為質(zhì)押擔(dān)保、非典型的擔(dān)保。

1.質(zhì)押擔(dān)保

《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)擔(dān)保法>若干的解釋》第85條規(guī)定，債務(wù)人或者第三人將其金錢以特戶、封金、保證金等形式特定化后，移交債權(quán)人占有作為債權(quán)的擔(dān)保，債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人可以該金錢優(yōu)先受償。該規(guī)定確定了保證金在符合一定條件下，構(gòu)成金錢質(zhì)押，在債務(wù)人未依約履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人可以就保證金優(yōu)先受償。

該規(guī)定極大程度上保障了出租人對(duì)于承租人違約時(shí)的救濟(jì)權(quán)利，對(duì)于是否構(gòu)成金錢質(zhì)押，一般應(yīng)當(dāng)具備以下條件：

（一）擔(dān)保合意

保證金質(zhì)押的成立首先需要當(dāng)事人之間書面的擔(dān)保合意，即當(dāng)事人必須表明愿意以保證金作為主債務(wù)的擔(dān)保，在主合同中或以單獨(dú)的擔(dān)保合同的形式予以明確。

（二）交付占有

交付占有是動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押的成立要件，對(duì)于金錢的交付，通常會(huì)采取直接以現(xiàn)金交付或?qū)⒈ＷC金存入以質(zhì)權(quán)人名義開立的保證金專用賬戶。

（三）特定化

特定化的目的不僅是為了便于明確擔(dān)保標(biāo)的，更是一種對(duì)外的公示。而特定化的方式較多，最為普遍的方式為：出租人收取保證金時(shí)，設(shè)立專門的保證金賬戶。

2.非典型的擔(dān)保

因多數(shù)出租人在收取保證金時(shí)，都沒有設(shè)立專門的保證金賬戶，而是直接支付至出租人名下的銀行賬戶，并不符合擔(dān)保法解釋第85條要求的特定化；且因?yàn)闆]有實(shí)現(xiàn)特定化，出租人其他資金與保證金出現(xiàn)混同，出租人可以自由支配保證金，這與質(zhì)押的特點(diǎn)相違背。因此不具備質(zhì)押擔(dān)保的特點(diǎn)，但是保證金在合同中的體現(xiàn)多為保證合同如約履行，其最基本的功能是具備擔(dān)保性質(zhì)，因此認(rèn)定為非典型的擔(dān)保。

二、保證金的功能

1.降低融資比例，控制交易風(fēng)險(xiǎn)。出租人采取收取保證金的形式能有效地降低租賃項(xiàng)目中自身籌措的資金，同時(shí)也能減少在承租人違約時(shí)的損失。

2.提高出租人的內(nèi)部收益率。保證金通常不計(jì)利息，對(duì)于租賃期間保證金所產(chǎn)生的利潤(rùn)，由出租人享有，提高了出租人的收益。

3.擔(dān)保功能。在符合一定條件下，可對(duì)保證金享有優(yōu)先受償權(quán)。

三、實(shí)務(wù)要點(diǎn)

保證金在融資租賃合同中適用較為廣泛，對(duì)于保證金的收取如何才能做到合法、起到預(yù)期作用，在合同中應(yīng)注意以下方面：

1. 保證金需要采取書面形式，可以在租賃合同中約定，也可以單獨(dú)簽訂保證金協(xié)議。

2. 保證金的金額不能過分高，按照行業(yè)慣例可以采取租金的10%到20%。

3. 保證金的收取可以采取由承租人或第三人直接支付，在有合同依據(jù)的情形下可采取從租賃物的購(gòu)買款中抵扣的方式支付。

4. 為減少糾紛，建議在合同中明確約定保證金是否計(jì)息。

5. 前述提到租賃保證金可能被認(rèn)定為金錢質(zhì)押，在合同中沒有約定出租人可以自由支配該資金，出租人擅自使用即違反了法律規(guī)定，因此在合同中建議明確約定出租人可以自由支配保證金。

6. 抵扣租金等其他費(fèi)用的順序如果在合同中沒有約定，很容易引發(fā)糾紛，不利于出租人的利益保障。建議在合同中約定抵扣順序?yàn)閷?shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用、賠償損失、違約金、其他費(fèi)用、租金。

7. 沒收保證金，在實(shí)踐中判定不一，主要的裁判方向還是采取了抵扣的方式，因此對(duì)于保證金是否能夠沒收，需要慎重處理。

8. 在合同中建議約定抵扣后在一定期限內(nèi)補(bǔ)足保證金，這樣更有利于保障出租人的利益。