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一、獨(dú)立董事制度改革概覽

1997年12月16日，中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)（簡(jiǎn)稱“中國(guó)證監(jiān)會(huì)”）發(fā)布《上市公司章程指引》，其中提及了獨(dú)立董事制度，明確“公司根據(jù)需要，可以設(shè)獨(dú)立董事”，但彼時(shí)該等條款僅為選擇性條款。2001年8月16日，中國(guó)證監(jiān)會(huì)發(fā)布《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見(jiàn)》（簡(jiǎn)稱“《指導(dǎo)意見(jiàn)》”），明確上市公司應(yīng)當(dāng)建立獨(dú)立的外部董事制度并提出相應(yīng)指導(dǎo)意見(jiàn)。2005年10月27日發(fā)布的《中華人民共和國(guó)公司法》正式在法規(guī)層面確立了上市公司獨(dú)立董事的制度。2022年1月5日，中國(guó)證監(jiān)會(huì)發(fā)布《上市公司獨(dú)立董事規(guī)則》，將《指導(dǎo)意見(jiàn)》中的相關(guān)規(guī)范整合細(xì)化為相關(guān)規(guī)則。

2023年4月14日，為進(jìn)一步優(yōu)化上市公司獨(dú)立董事制度，提升獨(dú)立董事履職能力，充分發(fā)揮獨(dú)立董事作用，國(guó)務(wù)院辦公廳印發(fā)了《關(guān)于上市公司獨(dú)立董事制度改革的意見(jiàn)》（簡(jiǎn)稱“《改革意見(jiàn)》”），從八個(gè)方面對(duì)獨(dú)立董事制度提出了獨(dú)立董事制度改革的原則性任務(wù)。同日，中國(guó)證監(jiān)會(huì)發(fā)布了《上市公司獨(dú)立董事管理辦法（征求意見(jiàn)稿）》（簡(jiǎn)稱“《管理辦法》”），作為落實(shí)《改革意見(jiàn)》各項(xiàng)任務(wù)的主要載體，進(jìn)一步細(xì)化了各項(xiàng)任務(wù)的具體規(guī)范，《管理辦法》正式生效后將替代《上市公司獨(dú)立董事規(guī)則》；上海證券交易所、深圳證券交易所、北京證券交易所以及中國(guó)上市公司協(xié)會(huì)亦將同步修訂相關(guān)板塊的股票上市規(guī)則、規(guī)范運(yùn)作指引或監(jiān)管指引并發(fā)布了對(duì)應(yīng)的征求意見(jiàn)稿。

本次改革針對(duì)全面深化資本市場(chǎng)改革過(guò)程中暴露出的制度性問(wèn)題提出了針對(duì)性解決方案，如獨(dú)立董事定位不清晰、責(zé)權(quán)利不對(duì)等、監(jiān)督手段不夠、履職保障不足等制度性問(wèn)題，部分獨(dú)立董事“不獨(dú)”“不懂”，已不能滿足資本市場(chǎng)高質(zhì)量發(fā)展的內(nèi)在要求?！陡母镆庖?jiàn)》提出的八項(xiàng)任務(wù)，分別涉及了獨(dú)立董事的職責(zé)定位、選任制度、任職管理、履職機(jī)制、履職保障、監(jiān)督評(píng)價(jià)、責(zé)任約束和內(nèi)外部監(jiān)管八個(gè)方面，全面的對(duì)獨(dú)立董事制度進(jìn)行了全方位改革?！陡母镆庖?jiàn)》提出的任務(wù)還需要具體的法律法規(guī)進(jìn)行進(jìn)一步明確，其中涉及的新機(jī)制還需要在未來(lái)的實(shí)踐中進(jìn)一步落實(shí)優(yōu)化。

本文將結(jié)合《管理辦法》的具體規(guī)定，對(duì)《改革意見(jiàn)》中的部分改革要點(diǎn)如獨(dú)立董事的職責(zé)定位、選任制度、任職管理以及獨(dú)立董事責(zé)任約束進(jìn)行解析。

二、部分改革要點(diǎn)解析

（一）獨(dú)立董事職責(zé)定位

《指導(dǎo)意見(jiàn)》明確，獨(dú)立董事作為上市公司的董事會(huì)成員，首先基于其董事身份對(duì)上市公司及全體股東負(fù)有忠實(shí)、勤勉義務(wù)；其次作為獨(dú)立董事，區(qū)別于其他普通董事，在董事會(huì)中還要發(fā)揮監(jiān)督制衡、專業(yè)咨詢的特殊作用，進(jìn)而更好的實(shí)現(xiàn)董事會(huì)定戰(zhàn)略、做決策、防風(fēng)險(xiǎn)的功能。在明晰獨(dú)立董事定位的同時(shí)，還特別指出了獨(dú)立董事職責(zé)的關(guān)注重點(diǎn)，包括：(1) 關(guān)注公司與其控股股東、實(shí)際控制人、董事、高級(jí)管理人員之間的潛在重大利益沖突事項(xiàng)；(2) 對(duì)上市公司的關(guān)聯(lián)交易、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告、董事及高級(jí)管理人員任免、薪酬等關(guān)鍵領(lǐng)域進(jìn)行監(jiān)督；(3) 促使董事會(huì)決策符合公司整體利益、保護(hù)中小股東合法權(quán)益。

《管理辦法》作為貫徹落實(shí)《改革意見(jiàn)》的載體，在其第三條規(guī)定了獨(dú)立董事的定位和主要職責(zé)，獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)維護(hù)公司整體利益，尤其是關(guān)注中小股東的合法權(quán)益不受損害?！豆芾磙k法》第十七條至第十九條規(guī)定了獨(dú)立董事履職的具體工作職權(quán)，其中包括對(duì)重大利益沖突事項(xiàng)、關(guān)聯(lián)交易等關(guān)鍵領(lǐng)域進(jìn)行監(jiān)督的職責(zé)。

盡管我國(guó)資本市場(chǎng)自1997年以來(lái)就已經(jīng)引入獨(dú)立董事制度，但此前的文件中均未對(duì)獨(dú)立董事的職責(zé)定位進(jìn)行過(guò)明確規(guī)定，《改革意見(jiàn)》和《管理辦法》首次在明晰了獨(dú)立董事參與決策、監(jiān)督制衡、專業(yè)咨詢的角色定位，為本次改革的一大亮點(diǎn)。

（二）改善獨(dú)立董事選任制度

雖然此前獨(dú)立董事的選任制度是由上市公司的股東大會(huì)選舉，但在實(shí)踐中，獨(dú)立董事大多由上市公司的控股股東或管理層通過(guò)社會(huì)關(guān)系尋找專家學(xué)者作為候選人進(jìn)行提名，大多上市公司的股東對(duì)獨(dú)立董事的人選并無(wú)主動(dòng)選擇權(quán)，該等提名方式對(duì)于獨(dú)立董事充分發(fā)揮其獨(dú)立性的效果大打折扣?！吨笇?dǎo)意見(jiàn)》和《管理辦法》從以下幾個(gè)方面明確獨(dú)立董事的選任制度，重塑獨(dú)立董事的“獨(dú)立性”：

優(yōu)化獨(dú)立董事的提名機(jī)制

《指導(dǎo)意見(jiàn)》進(jìn)一步明確獨(dú)立董事提名機(jī)制，包括細(xì)化獨(dú)立董事提名方式以及建立提名回避機(jī)制。有權(quán)提名獨(dú)立董事的包括：(1)上市公司董事會(huì)、(2)上市公司監(jiān)事會(huì)、(3)符合條件的股東（在《管理辦法》中細(xì)化為單獨(dú)或者合計(jì)持有上市公司已發(fā)行股份百分之一以上的股東）、(4)投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)等主體依法通過(guò)公開征集股東權(quán)利的方式提名獨(dú)立董事。其中第(4)項(xiàng)提名方式為本次改革中新增的機(jī)制，其中提及的投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)目前包括中證中小投資者服務(wù)中心有限責(zé)任公司、中國(guó)證券投資者保護(hù)基金有限責(zé)任公司等；與普通中小投資者僅著眼于自身投資利益不同，投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)介于政府和市場(chǎng)之間，其持股行權(quán)的目的并不在于追求自身利益，而是以特殊投資者的身份來(lái)實(shí)現(xiàn)保障中小投資者權(quán)益的宗旨，通過(guò)投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)征集股東權(quán)利來(lái)提名獨(dú)立董事，能夠更好的實(shí)現(xiàn)中小投資者權(quán)益的保障。

此外，《指導(dǎo)意見(jiàn)》明確，上市公司提名人不得提名與其存在利害關(guān)系的人員或者有其他可能影響?yīng)毩⒙穆毲樾蔚年P(guān)系密切人員作為獨(dú)立董事候選人。但“可能影響?yīng)毩⒙穆毲樾巍焙汀瓣P(guān)系密切人員”如何界定，《管理辦法》并未做出進(jìn)一步細(xì)化，在未來(lái)實(shí)踐中留給主管機(jī)關(guān)和上市公司解釋和發(fā)揮的空間。

《管理辦法》第十一條進(jìn)一步細(xì)化，提名人應(yīng)當(dāng)對(duì)候選人進(jìn)行充分了解，并對(duì)其擔(dān)任獨(dú)董的資格和獨(dú)立性發(fā)表意見(jiàn)，被提名人（即候選人）本人也需要對(duì)其獨(dú)立性作出公開聲明。提名人、被提名人均需要對(duì)獨(dú)立性問(wèn)題負(fù)責(zé)。

明確候選人的任職資格審查制度

《指導(dǎo)意見(jiàn)》明確，董事會(huì)提名委員會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)候選人的任職資格進(jìn)行審查，上市公司在股東大會(huì)選舉前應(yīng)當(dāng)公開提名人、被提名人和候選人資格審查情況。

《管理辦法》第十一條進(jìn)一步細(xì)化了提名委員會(huì)對(duì)獨(dú)立董事候選人審查的投票規(guī)則、候選人應(yīng)當(dāng)公開的信息等，且新增證券交易所有權(quán)對(duì)獨(dú)立董事候選人的相關(guān)材料進(jìn)行審查，謹(jǐn)慎判斷候選人是否符合任職資格并有權(quán)提出異議。除了提名人、候選人、上市公司外，交易所亦有權(quán)對(duì)獨(dú)立董事的適格性判斷進(jìn)行參與，這是本次改革中的創(chuàng)新之舉。

新增選舉獨(dú)立董事的累積投票制和差額選舉方式

《指導(dǎo)意見(jiàn)》明確，上市公司股東大會(huì)選舉獨(dú)立董事時(shí)應(yīng)當(dāng)推行累積投票制，鼓勵(lì)通過(guò)差額選舉方式實(shí)施累積投票制，推動(dòng)中小投資者積極行使股東權(quán)利。

《管理辦法》第十二條規(guī)定，當(dāng)選舉兩名以上獨(dú)立董事的，應(yīng)當(dāng)實(shí)施累積投票制，并鼓勵(lì)上市公司實(shí)行差額差額選舉；差額選舉的具體實(shí)施細(xì)則在《管理辦法》中未進(jìn)行進(jìn)一步細(xì)化，將由各上市公司在公司章程中自行規(guī)定，充分發(fā)揮市場(chǎng)主體的主觀能動(dòng)性。

建立獨(dú)立董事獨(dú)立性的定期測(cè)試機(jī)制

獨(dú)立董事在被選任時(shí)的獨(dú)立性可通過(guò)任職資格審查進(jìn)行確認(rèn)，其任職后是否可以持續(xù)保持獨(dú)立性，不受上市公司、控股股東的影響，仍然需要持續(xù)關(guān)注?！吨笇?dǎo)意見(jiàn)》明確，應(yīng)當(dāng)建立獨(dú)立董事獨(dú)立性定期測(cè)試機(jī)制，通過(guò)獨(dú)立董事自查、上市公司評(píng)估、信息公開披露等方式，確保獨(dú)立董事持續(xù)獨(dú)立履職，不受上市公司及其主要股東、實(shí)際控制人影響。對(duì)不符合獨(dú)立性要求的獨(dú)立董事，上市公司應(yīng)當(dāng)立即停止其履行職責(zé)，按照法定程序解聘。

《管理辦法》第六條進(jìn)一步細(xì)化，獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)每年對(duì)獨(dú)立性情況進(jìn)行自查并將自查情況提交董事會(huì)，上市公司董事會(huì)應(yīng)當(dāng)每年對(duì)在任獨(dú)立董事獨(dú)立性情況進(jìn)行評(píng)估并出具專項(xiàng)意見(jiàn)，與年度報(bào)告同時(shí)披露。獨(dú)立董事的獨(dú)立性自查和董事會(huì)評(píng)估是否可以成功落地有效篩查出不再具備獨(dú)立性的獨(dú)立董事，還需要經(jīng)過(guò)市場(chǎng)實(shí)踐的考驗(yàn)，同時(shí)也需要內(nèi)外部監(jiān)督、壓實(shí)責(zé)任機(jī)制的同步約束。

明確獨(dú)立董事補(bǔ)選期限

《管理辦法》第十四條和第十五條增加了獨(dú)立董事在董事會(huì)或?qū)ｉT委員會(huì)中所占比例不符合規(guī)定情況下的補(bǔ)選期限。獨(dú)立董事提出辭職或被解除職務(wù)，導(dǎo)致公司董事會(huì)或其專門委員會(huì)中獨(dú)立董事所占的比例不符合規(guī)定（即上市公司獨(dú)立董事占董事會(huì)成員的比例低于三分之一，審計(jì)、提名、薪酬與考核或戰(zhàn)略委員會(huì)中獨(dú)立董事未占多數(shù)），或者欠缺會(huì)計(jì)專業(yè)人士的獨(dú)立董事的，上市公司應(yīng)當(dāng)自前述事實(shí)發(fā)生之日起六十日內(nèi)完成補(bǔ)選。如果獨(dú)立董事為自行辭職而非因?yàn)檫`反相關(guān)規(guī)定而被上市公司解除職務(wù)的，擬辭職的獨(dú)立董事還應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行職責(zé)至新任獨(dú)立董事產(chǎn)生之日。

（三）獨(dú)立董事任職管理

明確獨(dú)立董事的任職資格

《指導(dǎo)意見(jiàn)》首先明確了獨(dú)立董事履職要件，即：具備履職所必須的專業(yè)知識(shí)、工作經(jīng)驗(yàn)和良好的個(gè)人品德；其次，明確了獨(dú)立董事的獨(dú)立性要求，即不得與上市公司及其主要股東、實(shí)際控制人存在親屬、持股、任職、重大業(yè)務(wù)往來(lái)等利害關(guān)系。

《管理辦法》第六條和第七條分別對(duì)獨(dú)立董事的獨(dú)立性和資格要件進(jìn)行了細(xì)化。相比于此前的《上市公司獨(dú)立董事規(guī)則》，本次改革中新增了三項(xiàng)對(duì)獨(dú)立董事獨(dú)立性的要求，即：(1)在上市公司控股股東、實(shí)際控制人的附屬企業(yè)任職的人員及其配偶、父母、子女不得擔(dān)任獨(dú)立董事；(2)與上市公司及其控股股東、實(shí)際控制人或者其各自的附屬企業(yè)有重大業(yè)務(wù)往來(lái)的人員，或者在有重大業(yè)務(wù)往來(lái)的單位任職的人員，或者在有重大業(yè)務(wù)往來(lái)單位的控股股東單位任職的人員不得擔(dān)任獨(dú)立董事；(3) 為上市公司及其控股股東、實(shí)際控制人或者其各自附屬企業(yè)提供財(cái)務(wù)、法律、咨詢等服務(wù)的人員，特別明確包括但不限于提供服務(wù)的中介機(jī)構(gòu)的項(xiàng)目組全體人員、各級(jí)復(fù)核人員、在報(bào)告上簽字的人員、合伙人及主要負(fù)責(zé)人不得擔(dān)任獨(dú)立董事。此外，本次改革中新增了一項(xiàng)對(duì)獨(dú)立董事資格要件的要求，即獨(dú)立董事應(yīng)具有良好的個(gè)人品德，不得存在重大失信等不良記錄。

建立獨(dú)立董事資格認(rèn)定制度

《指導(dǎo)意見(jiàn)》明確需要建立獨(dú)立董事資格認(rèn)定制度。首先應(yīng)當(dāng)在規(guī)則層面明確獨(dú)立董事資格的申請(qǐng)、審查、公開等要求；其次，證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)審慎判斷上市公司擬聘任的獨(dú)立董事是否符合要求；最后，證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)要加強(qiáng)對(duì)資格認(rèn)定工作的組織和監(jiān)督。

《管理辦法》第十一條對(duì)證券交易所有權(quán)審查上市公司推選的獨(dú)立董事候選人，此外并未提及獨(dú)立董事資格認(rèn)定事宜。關(guān)于獨(dú)立董事資格的申請(qǐng)、審查、公開等要求，有待相關(guān)規(guī)則的進(jìn)一步細(xì)化；目前進(jìn)行獨(dú)立董事常態(tài)化培訓(xùn)并發(fā)布獨(dú)立董事資格培訓(xùn)合格名單的機(jī)構(gòu)為證券交易所，證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)將如何加強(qiáng)對(duì)資格認(rèn)定工作的組織和監(jiān)督，有待進(jìn)一步觀察。

新增建立獨(dú)立董事任職信息庫(kù)機(jī)制

《指導(dǎo)意見(jiàn)》明確，應(yīng)當(dāng)拓展優(yōu)秀獨(dú)立董事來(lái)源，適應(yīng)市場(chǎng)化發(fā)展需要，探索建立獨(dú)立董事信息庫(kù)，鼓勵(lì)具有豐富的行業(yè)經(jīng)驗(yàn)、企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理經(jīng)驗(yàn)和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)、金融、法律等業(yè)務(wù)專長(zhǎng)，在所從事的領(lǐng)域內(nèi)有較高聲譽(yù)的人士擔(dān)任獨(dú)立董事。

《管理辦法》進(jìn)一步細(xì)化，由中國(guó)上市公司協(xié)會(huì)負(fù)責(zé)開展上市公司獨(dú)立董事信息庫(kù)的建設(shè)和管理工作；上市公司可以從獨(dú)立董事信息庫(kù)中選聘獨(dú)立董事，避免以前的大海撈針、利用社會(huì)關(guān)系尋找獨(dú)立董事人選從而使得獨(dú)立董事獨(dú)立性弱化的困境。

獨(dú)立董事持續(xù)提高履職能力

《指導(dǎo)意見(jiàn)》明確，應(yīng)當(dāng)提升獨(dú)立董事培訓(xùn)針對(duì)性，明確最低時(shí)間要求，增強(qiáng)獨(dú)立董事合規(guī)意識(shí)。

《管理辦法》第三十三條進(jìn)一步細(xì)化，獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)持續(xù)加強(qiáng)證券法律法規(guī)及規(guī)則的學(xué)習(xí)，不斷提高履職能力。中國(guó)證監(jiān)會(huì)、證券交易所、中國(guó)上市公司協(xié)會(huì)將提供相關(guān)培訓(xùn)服務(wù)?！豆芾磙k法》并未明確獨(dú)立董事培訓(xùn)的最低時(shí)間要求；2020年修訂的《上市公司獨(dú)立董事履職指引》規(guī)定，擬任獨(dú)立董事在首次受聘上市公司獨(dú)立董事前，原則上至少參加一次證券監(jiān)管部門認(rèn)可的相關(guān)機(jī)構(gòu)組織的任職培訓(xùn)。在首次受聘后的兩年內(nèi)，建議每年至少參加一次后續(xù)培訓(xùn)。此后，應(yīng)當(dāng)每?jī)赡曛辽賲⒓右淮魏罄m(xù)培訓(xùn)。

優(yōu)化獨(dú)立董事的履職方式

《指導(dǎo)意見(jiàn)》明確，上市公司的董事會(huì)應(yīng)當(dāng)下設(shè)審計(jì)委員會(huì)，并逐步推行建立提名委員會(huì)、薪酬與考核委員會(huì)、戰(zhàn)略委員會(huì)，且前述委員會(huì)中獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)占多數(shù)；本次改革新提出了全部由獨(dú)立董事參加的獨(dú)立董事專門會(huì)議機(jī)制，對(duì)重大利益沖突事項(xiàng)進(jìn)行事前認(rèn)可，該等獨(dú)立董事專門會(huì)議機(jī)制為本次改革的又一大亮點(diǎn)。

《管理辦法》第三章對(duì)獨(dú)立董事的履職方式與職責(zé)進(jìn)行了細(xì)化?！豆芾磙k法》第十七條對(duì)獨(dú)立董事的職責(zé)進(jìn)行了規(guī)定，第十八條和第十九條明確了獨(dú)立董事專門會(huì)議的審議事項(xiàng)，第二十四至二十七條明確了董事會(huì)專門委員會(huì)的議事規(guī)則和審議事項(xiàng)。

規(guī)范獨(dú)立董事的日常履職

《指導(dǎo)意見(jiàn)》明確，要壓緊壓實(shí)獨(dú)立董事履職責(zé)任，進(jìn)一步規(guī)范獨(dú)立董事日常履職行為，包括以下幾個(gè)方面：(1)明確最低工作時(shí)間，(2)提出制作工作記錄、定期述職等要求，(3)確定獨(dú)立董事合理兼職的上市公司家數(shù)，從而進(jìn)一步強(qiáng)化獨(dú)立董事的履職投入。

《管理辦法》對(duì)上述要求進(jìn)行了細(xì)化落實(shí)，更新了獨(dú)立董事日常履職相關(guān)制度，為本次改革的重大舉措之一?！豆芾磙k法》第二十九條強(qiáng)調(diào)了獨(dú)立董事在上市公司現(xiàn)場(chǎng)工作時(shí)間不得短于十五天的要求，且除了定期出席相關(guān)會(huì)議外，還應(yīng)當(dāng)通過(guò)多種方式切實(shí)履行職責(zé)，包括獲取公司資料、聽取公司管理層匯報(bào)、與會(huì)計(jì)行溝通、實(shí)地考察、與中小股東溝通等；《管理辦法》地三十二條規(guī)定了獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)向上市公司股東大會(huì)提交年度述職報(bào)告的機(jī)制，其述職報(bào)告中需要包括出席各項(xiàng)會(huì)議的次數(shù)和工作情況、行使獨(dú)立董事特別職權(quán)的情況、與會(huì)計(jì)師溝通的情況、和中小股東溝通的情況、在公司現(xiàn)場(chǎng)工作的時(shí)間內(nèi)容等；《管理辦法》第二十一條將獨(dú)立董事因未出席董事會(huì)而被解除職務(wù)的次數(shù)由三次縮減為兩次，《管理辦法》第八條將擔(dān)任上市公司獨(dú)立董事的家數(shù)有五家減少為三家，從而更好地確保有足夠的時(shí)間和精力有效地履行獨(dú)立董事職責(zé)。

（四）獨(dú)立董事責(zé)任約束

在此前轟動(dòng)市場(chǎng)的全國(guó)首例證券糾紛特別代表人訴訟——康美藥業(yè)證券虛假陳述責(zé)任糾紛案判決中，5名獨(dú)立董事分別被判以在投資者損失（24.59億元）的5％或10％范圍內(nèi)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，賠償金額超億元，彼時(shí)市場(chǎng)甚至出現(xiàn)了獨(dú)立董事辭職潮。本次改革中強(qiáng)調(diào)了獨(dú)立董事的責(zé)任約束，以及責(zé)權(quán)利匹配、獨(dú)立董事與非獨(dú)立董事承擔(dān)共同而有區(qū)別的法律責(zé)任，是本次改革的亮點(diǎn)之一。

《指導(dǎo)意見(jiàn)》提出，應(yīng)當(dāng)建立健全獨(dú)立董事責(zé)任約束機(jī)制，包括幾項(xiàng)措施：(1) 加大對(duì)獨(dú)立董事不履職不盡責(zé)的責(zé)任追究力度，獨(dú)立董事不勤勉履行法定職責(zé)、損害公司或者股東合法權(quán)益的，依法嚴(yán)肅追責(zé)；(2) 按照責(zé)權(quán)利匹配的原則，兼顧獨(dú)立董事的董事地位和外部身份特點(diǎn)，明確獨(dú)立董事與非獨(dú)立董事承擔(dān)共同而有區(qū)別的法律責(zé)任，推動(dòng)針對(duì)性設(shè)置獨(dú)立董事的行政責(zé)任、民事責(zé)任認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，體現(xiàn)過(guò)罰相當(dāng)、精準(zhǔn)追責(zé)；(3) 結(jié)合獨(dú)立董事的主觀過(guò)錯(cuò)、在決策過(guò)程中所起的作用、了解信息的途徑、為核驗(yàn)信息采取的措施等情況綜合判斷，合理認(rèn)定獨(dú)立董事承擔(dān)民事賠償責(zé)任的形式、比例和金額，實(shí)現(xiàn)法律效果和社會(huì)效果的有機(jī)統(tǒng)一。

《管理辦法》進(jìn)一步細(xì)化了獨(dú)立董事的責(zé)任約束機(jī)制，第四十三條明確了違反《管理辦法》的后果，上市公司、獨(dú)立董事及相關(guān)主體違法規(guī)定的，可能會(huì)被中國(guó)證監(jiān)會(huì)采取一系列監(jiān)管措施，并可能依照有關(guān)規(guī)定進(jìn)行行政處罰；第四十四條規(guī)定了結(jié)合獨(dú)立董事履行職責(zé)與相關(guān)行為之間的關(guān)聯(lián)程度，兼顧其董事地位和外部身份特點(diǎn)，綜合各種因素判斷獨(dú)立董事的盡責(zé)情況以及相應(yīng)責(zé)任；第四十五條規(guī)定，獨(dú)立董事有證據(jù)足以證明其沒(méi)有主觀過(guò)錯(cuò)（即已履行基本職責(zé)且能夠證明存在規(guī)定情況之一的），不予以行政處罰。

三、本次改革的展望與期待

縱觀本次的獨(dú)立董事改革，除了對(duì)此前的獨(dú)立董事制度的模糊之處進(jìn)行細(xì)化、明晰外，有一些點(diǎn)為本次改革的新機(jī)制或新要求，包括獨(dú)立董事專門會(huì)議、建立獨(dú)立董事信息庫(kù)、建立提名回避機(jī)制、新增獨(dú)立性定期評(píng)估機(jī)制、獨(dú)立董事提前參與重大復(fù)雜項(xiàng)目論證、獨(dú)立董事與中小投資者溝通機(jī)制、獨(dú)立董事履職受限救濟(jì)機(jī)制、完善獨(dú)立董事履職評(píng)價(jià)、聲譽(yù)激勵(lì)約束機(jī)制、明確獨(dú)立董事與非獨(dú)立董事共同又有區(qū)別的法律責(zé)任等。

前述新機(jī)制或新要求經(jīng)過(guò)《指導(dǎo)意見(jiàn)》的原則性要求、《管理辦法》的初步細(xì)化，已初具雛形，目前處于尚待規(guī)則細(xì)化以及實(shí)踐檢驗(yàn)的階段；在市場(chǎng)實(shí)踐中將如何細(xì)化，是否會(huì)面臨落地困境，還有待市場(chǎng)的進(jìn)一步考驗(yàn)。比如，(1)提名回避機(jī)制中的“可能影響?yīng)毩⒙穆毲樾巍?、“關(guān)系密切人員”如何界定，不屬于親屬或業(yè)務(wù)往來(lái)的其他社會(huì)關(guān)系（如好友、老師、同學(xué)、前離職員工等）是否可以納入回避機(jī)制涉及的范圍等，均需要在實(shí)施過(guò)程中進(jìn)一步細(xì)化；(2)獨(dú)立董事參加重大復(fù)雜項(xiàng)目論證時(shí)，是否能夠有效的得到項(xiàng)目的細(xì)節(jié)信息，是否可以在項(xiàng)目決策時(shí)及時(shí)加入論證和討論，需要上市公司對(duì)項(xiàng)目進(jìn)度有良好的把控和預(yù)判并積極組織獨(dú)立董事參加論證工作；(3)獨(dú)立董事與中小投資者的溝通機(jī)制將如何建立、是否能夠?qū)崿F(xiàn)有效溝通、如何激勵(lì)和考核獨(dú)立董事與中小投資者的互動(dòng)頻率和積極性等，還需要在下一步的規(guī)則出臺(tái)時(shí)進(jìn)行明確；(4)獨(dú)立董事的履職評(píng)價(jià)目前僅通過(guò)獨(dú)立董事的年度述職報(bào)告進(jìn)行，是否能夠確保全面、完整、真實(shí)，評(píng)價(jià)方僅包括上市公司是否公正、有效，均是需要進(jìn)一步優(yōu)化的問(wèn)題。

此外，在本次改革中，對(duì)于新老制度的銜接，如上市公司董事會(huì)及專門委員會(huì)的設(shè)置、獨(dú)立董事專門會(huì)議機(jī)制、獨(dú)立董事的獨(dú)立性、任職條件、任職期限及兼職情況等事項(xiàng)，《管理辦法》的起草說(shuō)明中設(shè)置了一年的過(guò)渡期。過(guò)渡期內(nèi)，上述事項(xiàng)與《辦理辦法》規(guī)定不一致的，可以適用目前生效的《上市公司獨(dú)立董事規(guī)則》。過(guò)渡期滿后，上述事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)符合《管理辦法》相關(guān)規(guī)定。

本次獨(dú)立董事制度改革，是中國(guó)大陸上市公司治理近二十年來(lái)的重量級(jí)改革，本次改革堅(jiān)持立足國(guó)情，體現(xiàn)了中國(guó)特色和資本市場(chǎng)發(fā)展階段特征，構(gòu)建符合我國(guó)國(guó)情的上市公司獨(dú)立董事制度體系；希望獨(dú)立董事制度將在后續(xù)的實(shí)踐中得到錘煉，順利實(shí)現(xiàn)改革的平穩(wěn)落地。