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為活躍社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)，鼓勵(lì)“全民創(chuàng)業(yè)”、“大眾創(chuàng)業(yè)”，2013年新實(shí)施的《公司法》放開了對(duì)公司股東出資期限限制，新公司如雨后春筍般相繼成立，工商登記管理部門每天都是門庭若市。在創(chuàng)業(yè)大潮退去后，近年來又迎來了一波“關(guān)公司”潮，如上海市推出了“注銷企業(yè)‘一窗通’網(wǎng)上服務(wù)”，簡(jiǎn)化注銷流程，提高注銷效率。這與國(guó)家信用管理體系的建立與不斷完善息息相關(guān)，閑置公司、經(jīng)營(yíng)異常公司的存續(xù)會(huì)給股東、法定代表人及高級(jí)管理人員等帶來一定的法律和信用風(fēng)險(xiǎn)，如影響二次創(chuàng)業(yè)、關(guān)聯(lián)企業(yè)融資，甚至關(guān)聯(lián)人員被列入信用黑名單等。

閑置公司或經(jīng)營(yíng)異常的公司應(yīng)當(dāng)及時(shí)注銷逐步被提上日程，公司完成注銷可通過自行清算、強(qiáng)制清算及破產(chǎn)清算等程序完成。本文筆者擬就強(qiáng)制清算程序下，公司相關(guān)人員又組織自行清算的效力作簡(jiǎn)要分析。

一、自行清算及自行清算程序

自行清算，顧名思義即公司出現(xiàn)法定解散事由后，由公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)按照《公司法》及其他相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定限期成立清算組，由清算組依法行使職權(quán)處理公司債權(quán)債務(wù)及其他相關(guān)法律事項(xiàng)，最終完成公司注銷。

1. 公司解散的法定事由

以上是《公司法》規(guī)定的五種公司解散的事由，實(shí)務(wù)中在自行清算程序下多為股東會(huì)或者股東大會(huì)決議解散和因公司合并或者分立需要解散。其中，公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)即股東會(huì)或股東大會(huì)決議解散充分給予了公司股東對(duì)其投資對(duì)象的處分權(quán)。公司股東會(huì)或股東大會(huì)可按照《公司法》及《公司章程》規(guī)定的決議形式和表決權(quán)比例決定公司的走向。

除《公司法》規(guī)定的五種法定解散事由外，其他任何理由或方式均無法解散公司并啟動(dòng)清算程序。

2. 公司解散的法定程序

通過《公司法》及相關(guān)司法解釋可以看出，自行清算程序的啟動(dòng)、執(zhí)行等有比較詳細(xì)的法律規(guī)定。公司在出現(xiàn)法定解散事由后，首先應(yīng)及時(shí)成立清算組并向工商登記機(jī)關(guān)備案；其次，清算組開始行使職權(quán)，如通知債權(quán)人、刊登公告、基礎(chǔ)事實(shí)調(diào)查、接受債權(quán)申報(bào)、進(jìn)行債權(quán)審核確認(rèn)、職工安置、參加訴訟及其他或有事項(xiàng)等；最后，進(jìn)行財(cái)產(chǎn)分配，制作清算報(bào)告報(bào)公司權(quán)力機(jī)構(gòu)通過后，進(jìn)行公司的工商、稅務(wù)及其他相關(guān)資質(zhì)的注銷，使公司法律資格歸于消滅。

與此同時(shí)，《公司法》及相關(guān)司法解釋對(duì)自行清算程序中，債權(quán)人及其他利害關(guān)系人的救濟(jì)權(quán)，清算組的職權(quán)及相關(guān)法律責(zé)任作出了明確規(guī)定，如，債權(quán)人對(duì)清算組核定的債權(quán)有異議，可以要求清算組重新核定；清算組不予重新核定，或者債權(quán)人對(duì)重新核定的債權(quán)仍有異議，債權(quán)人可以向人民法院提起訴訟請(qǐng)求確認(rèn)。清算組未按規(guī)定履行通知和公告義務(wù)，導(dǎo)致債權(quán)人未及時(shí)申報(bào)債權(quán)而未獲清償，債權(quán)人可以主張清算組成員對(duì)因此造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。清算期間，公司存續(xù)，但不得開展與清算無關(guān)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。

據(jù)此，自行清算及自行清算的程序的啟動(dòng)是由公司及權(quán)力機(jī)構(gòu)主導(dǎo)，并根據(jù)《公司法》及相關(guān)司法解釋的相關(guān)規(guī)定依法清算，維護(hù)相關(guān)利益參與主體的合法權(quán)益。

二、強(qiáng)制清算及強(qiáng)制清算程序

1. 強(qiáng)制清算

《公司法》第一百八十三條，公司因本法第一百八十條第（一）項(xiàng)、第（二）項(xiàng)、第（四）項(xiàng)、第（五）項(xiàng)規(guī)定而解散的，應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始清算。有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會(huì)確定的人員組成。逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請(qǐng)人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請(qǐng)，并及時(shí)組織清算組進(jìn)行清算。

因此，強(qiáng)制清算是公司在發(fā)生法定解散事由后，清算義務(wù)人怠于履行清算義務(wù)，未及時(shí)啟動(dòng)清算程序，成立清算組，人民法院根據(jù)債權(quán)人的申請(qǐng)通過司法程序確保公司順利進(jìn)行清算。

公司出現(xiàn)法定的解散事由而未及時(shí)啟動(dòng)清算程序并成立清算組的原因有多種，實(shí)務(wù)中常見的主要包括：公司股東之間無法達(dá)成一致意見，無法形成有效的股東（大）會(huì)決議；部分股東長(zhǎng)期處于失聯(lián)狀態(tài)，致使公司解散的股東（大）會(huì)決議無法達(dá)到規(guī)定的比例；因股權(quán)代持或相關(guān)協(xié)議安排，公司股權(quán)結(jié)構(gòu)混亂，致使股東資格模糊；公司因長(zhǎng)期閑置，致使被股東“遺忘”等。

2. 強(qiáng)制清算程序

通過《公司法》及相關(guān)司法解釋可以看出，強(qiáng)制清算程序是在無法正常啟動(dòng)自行清算程序的情況下，根據(jù)債權(quán)人的申請(qǐng)由人民法院通過司法程序強(qiáng)制啟動(dòng)的一種清算程序，是對(duì)自行清算程序的一種補(bǔ)充。人民法院在強(qiáng)請(qǐng)程序中扮演著重要角色。

另，強(qiáng)制清算程序作為公司清算程序的一種，在實(shí)務(wù)操作中與自行清算程序具有一定的相通性。在人民法院受理強(qiáng)制清算案件并指定清算組后，由清算組依法行使職權(quán)，最終完成公司的清算程序，主要法律依據(jù)仍然是《公司法》及相關(guān)司法解釋。

三、強(qiáng)制清算與自行清算

1. 強(qiáng)制清算與自行清算的區(qū)別

首先，從啟動(dòng)程序上看。強(qiáng)制清算是以申請(qǐng)啟動(dòng)，債權(quán)人通過向人民法院申請(qǐng)對(duì)債務(wù)人清算，而后由人民法院依法受理；自行清算則無需申請(qǐng)，且債權(quán)人并無啟動(dòng)清算的權(quán)利。

其次，從清算組成員構(gòu)成上看。自行清算中，有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會(huì)確定的人員組成；強(qiáng)制清算中，清算組成員可以從下列人員或者機(jī)構(gòu)中產(chǎn)生：公司股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員；依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會(huì)中介機(jī)構(gòu)；依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會(huì)中介機(jī)構(gòu)中具備相關(guān)專業(yè)知識(shí)并取得執(zhí)業(yè)資格的人員。實(shí)務(wù)中公司強(qiáng)制清算，清算組人員多由中介機(jī)構(gòu)及相關(guān)專業(yè)人員構(gòu)成。

再次，從清算程序的推進(jìn)上看。自行清算中，公司的運(yùn)轉(zhuǎn)機(jī)制較為正常，權(quán)力機(jī)構(gòu)、決策機(jī)構(gòu)可以依法行使職權(quán)，公司的財(cái)產(chǎn)、賬冊(cè)及重要文件保存良好，可順利推進(jìn)清算程序；強(qiáng)制清算中，存在公司重要資料不全、相關(guān)人員失聯(lián)或不配合等情況，由此會(huì)給清算程序的推進(jìn)帶來較大阻礙。強(qiáng)制清算中存在以“無法清算”為由終結(jié)清算程序的情形，如，《關(guān)于審理公司強(qiáng)制清算案件工作座談會(huì)紀(jì)要》規(guī)定：“對(duì)于沒有任何財(cái)產(chǎn)、帳冊(cè)、重要文件，被申請(qǐng)人人員下落不明的，應(yīng)當(dāng)以無法清算為由終結(jié)強(qiáng)制清算程序。”

最后，從注銷程序上看。自行清算完畢注銷公司時(shí)，應(yīng)按照工商、稅務(wù)等部門的要求提供清算報(bào)告、或有債務(wù)的承擔(dān)及完稅證明等材料；強(qiáng)制清算則還應(yīng)提交終結(jié)清算程序的裁判文書等。

2. 強(qiáng)制清算與自行清算的重疊

公司應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始清算，逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請(qǐng)人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算?！豆痉ā芬?guī)定了公司在出現(xiàn)解散事由后逾期成立清算組的后果，即債權(quán)人提請(qǐng)人民法院強(qiáng)制清算。

公司在已經(jīng)逾期且債權(quán)人亦未申請(qǐng)公司強(qiáng)制清算的情況下成立了清算組，仍可啟動(dòng)公司的清算程序。《公司法》第一百八十三條的規(guī)定是在公司逾期成立清算組的情況下保障了債權(quán)人自身的救濟(jì)權(quán)利，并未限制公司在逾期的情況下不能成立清算組，或逾期成立的清算組無效。

因此，存在一種情形，即債權(quán)人申請(qǐng)公司強(qiáng)制清算后，公司又自行成立了清算組。這主要源于登記機(jī)關(guān)、人民法院、債權(quán)人等各方的信息不對(duì)稱性，同時(shí)，部分工商登記機(jī)關(guān)參考《企業(yè)破產(chǎn)法》的相關(guān)規(guī)定處理強(qiáng)制清算案件，即人民法院指定的清算組的成員及負(fù)責(zé)人無需向登記機(jī)關(guān)備案，進(jìn)而公司自行組織的清算組可順利完成備案并行使職權(quán)。強(qiáng)制清算和自行清算出現(xiàn)重疊，“兩個(gè)清算組”先后成立。

筆者在實(shí)務(wù)中接觸過此種情形。中介機(jī)構(gòu)在接受人民法院指定后，組成清算組對(duì)目標(biāo)公司進(jìn)行清算，但強(qiáng)制清算程序剛剛過半，被告知已經(jīng)完成目標(biāo)公司的自行清算并注銷公司。最后，人民法院對(duì)目標(biāo)公司自行清算并注銷目標(biāo)公司的行為未做評(píng)價(jià)和處理，而是以強(qiáng)制清算程序中的其他法定事由終結(jié)清算程序。

四、強(qiáng)制清算程序下，自行清算行為的法律后果

強(qiáng)制清算程序下又出現(xiàn)自行清算的行為并且通過自行清算完成公司注銷，兩種清算程序出現(xiàn)重疊，“兩個(gè)清算組”同時(shí)展開工作。這明顯違法了《公司法》關(guān)于公司清算的相關(guān)規(guī)定。

強(qiáng)制清算程序下出現(xiàn)自行清算，應(yīng)是股東從自身利益出發(fā)的一種“冒險(xiǎn)行為”。清算費(fèi)用、清算組報(bào)酬較高，與部分債權(quán)人惡意串通獲取不正當(dāng)利益，掩蓋部分事實(shí)及規(guī)避連帶責(zé)任等都有可能促使股東另行啟動(dòng)清算程序。但兩種清算程序的重疊，會(huì)給整個(gè)清算程序的參與主體帶來一定的法律風(fēng)險(xiǎn)。

工商登記機(jī)關(guān)在不知道公司已經(jīng)被人民法院裁定受理強(qiáng)制清算并指定清算組的情況下，對(duì)公司自行組織的清算予以清算組成員和負(fù)責(zé)人備案并根據(jù)清算組申請(qǐng)完成公司注銷。此種行政行為會(huì)給自身帶來一定的行政訴訟的風(fēng)險(xiǎn)。
公司自行組織的清算組的合法性，對(duì)外以清算組的名義開展與公司清算相關(guān)的民商事活動(dòng)的合法性以及相關(guān)民商事活動(dòng)的法律效力等都有待商榷。
公司自行組織的清算組是否有權(quán)開展清算活動(dòng)，行使職權(quán)？行使職權(quán)是否構(gòu)成對(duì)人民法院指定清算組的表見代理？產(chǎn)生的法律責(zé)任是否應(yīng)由人民法院指定的清算組承擔(dān)等？這都是在強(qiáng)制清算程序下自行清算行為需要考慮的問題。
兩種程序重疊的情況下，即使公司主體資格不復(fù)存，相關(guān)利害關(guān)系人仍可能因此被利益受損的債權(quán)人主張賠償責(zé)任。

五、意見與建議

為避免在強(qiáng)制清算程序下，公司股東從自身考慮又私自啟動(dòng)自行清算程序，筆者建議在強(qiáng)制清算啟動(dòng)后相關(guān)參與主體應(yīng)及時(shí)作好以下工作：

首先，人民法院在受理對(duì)公司的強(qiáng)制清算申請(qǐng)后，應(yīng)將相關(guān)裁判文書及裁判結(jié)果同時(shí)向被清算公司的登記機(jī)關(guān)、稅務(wù)機(jī)關(guān)等主管機(jī)關(guān)告知，由此避免出現(xiàn)公司自行成立的清算違法辦理相關(guān)備案、注銷的情形；

其次，人民法院指定清算組后，清算組應(yīng)及時(shí)完成清算組成員及負(fù)責(zé)人的備案工作，且相關(guān)主管機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)受理，與破產(chǎn)清算區(qū)別對(duì)待；

再次，強(qiáng)制清算的相關(guān)參與主體在人民法院受理公司強(qiáng)制清算后，應(yīng)及時(shí)關(guān)注人民法院和清算組刊登的相關(guān)公告；

最后，債權(quán)人及其他利害關(guān)系人在與清算組進(jìn)行溝通交流前應(yīng)及時(shí)關(guān)注清算組的適格性，是否有人民法院指定清算組的文書，清算組成員及其負(fù)責(zé)人是否進(jìn)行登記備案等。

六、小結(jié)

強(qiáng)制清算作為自行清算的一種補(bǔ)充和完善，二者相輔相成，兩種清算程序同時(shí)啟動(dòng)有違相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，且會(huì)給相關(guān)參與主體帶來一定的法律風(fēng)險(xiǎn)。隨著公司清算業(yè)務(wù)的不斷增加，難免會(huì)以債權(quán)人、股東或其他利害關(guān)系人等的身份參與其中，在參與公司清算的實(shí)務(wù)中應(yīng)盡力避免出現(xiàn)自行清算和強(qiáng)制清算共同啟動(dòng)的情形。