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2020 年巴西破產(chǎn)法改革

巴西破產(chǎn)法（第 11,101/2005 號法律，或 BBL）盡管于 2005 年頒布，但仍然是一項相對年輕的立法，特別是考慮到它引入的新功能的重要性（主要是通過創(chuàng)建一個迄今為止前所未有的公司重組系統(tǒng)）和處理破產(chǎn)的法律通常的壽命。盡管如此，在其相對較短的使用壽命中，BBL 已經(jīng)發(fā)生了一些變化。

其中最新和相關(guān)的是由第 14,112/2020 號法律（“2020 年改革”）提出的，在 COVID-19 大流行的破壞性影響下，該法案改變了 BBL 的許多關(guān)鍵條款，以消除解釋的不確定性，其中一些已經(jīng)明顯存在了一段時間，并試圖使整個破產(chǎn)系統(tǒng)更加高效和可及——考慮到大流行造成的經(jīng)濟形勢，這一點尤為重要。

2020 年改革生效三年多后，其結(jié)果仍不確定。市場繼續(xù)經(jīng)歷進一步的變化，最近破產(chǎn)申請的數(shù)量有所增加（與最初的預期相反，在大流行期間有所下降），目前尚不清楚 2020 年改革所做的所有變化從概念上看是正確的還是達到了預期的結(jié)果。特別是在新的大規(guī)模破產(chǎn)案件（例如 Oi Group 的新司法恢復以及巨大的 Americanas 案）之后，目前尚不清楚巴西公司是否更愿意使用司法機制來處理其破產(chǎn)，或者這樣做的公司的成功率是否受到了任何積極影響。

目前，正在進行的關(guān)于 BBL 的主要討論已從重組轉(zhuǎn)向?qū)Ｗ⒂谄飘a(chǎn)清算。關(guān)于清算程序的持續(xù)時間、資產(chǎn)保值規(guī)則的有效性、訴訟期間賦予債權(quán)人的決策權(quán)，甚至債務人的恢復機制的討論比以往任何時候都更加頻繁。以至于目前正在討論一項有爭議的進一步修訂 BBL 的法案——盡管該法案在立法部門內(nèi)的吸引力越來越大，但該法案的內(nèi)容并未被該主題的大多數(shù)從業(yè)者和學者所接受。

然而，盡管其結(jié)果的質(zhì)量仍不確定，但 2020 年改革無疑對業(yè)務重組的實踐產(chǎn)生了有意義的影響。法外重組和沖突解決機制得到了更廣泛的應用。如今，破產(chǎn)公司的融資業(yè)務和資產(chǎn)收購更加安全，陷入困境的投資市場對該法中包含的新激勵措施做出了積極反應。最后，市場越來越關(guān)注破產(chǎn)公司的清算工具，將其視為良好的投資機會，以及在債權(quán)人之間保值和分配價值的可行機制。

減少訴訟

巴西法院以世界上最繁忙的法院之一而聞名，反映了訴訟文化。為了協(xié)調(diào)破產(chǎn)程序中的利益，使公司能夠更快、更有組織地進行重組，2020 年改革引入了在破產(chǎn)程序之前或期間進行調(diào)解程序的可能性。此類調(diào)解可能包括債權(quán)人、合伙人、股東和國家實體，并將由專門的調(diào)解員進行，該調(diào)解員將確保各方真誠地進行談判，并在適用的情況下向法院報告調(diào)解的進展。

BBL 中規(guī)定的調(diào)解程序最具創(chuàng)新性的特點是，它可以在提交任何破產(chǎn)程序之前由公司啟動，并給予公司 60 天的初始中止期，以防止異議債權(quán)人在談判期間扣押或限制公司的資產(chǎn)。一些公司已經(jīng)從這種保護中受益，在申請司法重整程序之前或代替申請司法重整程序之前，獲得了與債權(quán)人談判的時間。

2020 年改革實施的另一項重要措施是降低了確認預先打包的重組計劃所需的法定人數(shù)，從所有類別的減值索賠的 3/5 下降到 1/2。2020 年改革還允許公司在僅 1/3 的減值債權(quán)類別的支持下申請破產(chǎn)保護，并承諾在 90 天內(nèi)獲得剩余債權(quán)人的支持。

投資者和債權(quán)人的保護

在 2020 年改革之前，BBL 沒有任何關(guān)于債務人持有（DIP）融資的具體規(guī)定，并且缺乏規(guī)則導致一定程度的法律不確定性。2020 年改革引入了一些條款，確定在重組期間按照 BBL 提供的條款提供的金額將優(yōu)先于各方商定的減值債權(quán)和抵押品（盡管巴西仍然不允許啟動），并保護 DIP 貸款人的權(quán)利，即使破產(chǎn)法院授權(quán)該交易的命令隨后由上訴法院改革。這些新規(guī)定已經(jīng)影響了 DIP 融資市場，因為已經(jīng)為重組公司提供了大量資金。

2020 年改革還在更大程度上認識到自由和明確出售不良資產(chǎn)的重要性，甚至出售整個破產(chǎn)公司并重組債務的重要性。這些特點一直激勵著不良資產(chǎn)基金的活動以及戰(zhàn)略買家的投資。

2020 年改革還解決了債權(quán)人在重組程序中的權(quán)利，如果債務人提交的計劃在優(yōu)先權(quán)期限內(nèi)未獲得批準，債權(quán)人現(xiàn)在有權(quán)提出自己的重組計劃，優(yōu)先權(quán)不得超過一年。

對破產(chǎn)清算程序的關(guān)注

2020 年改革還對破產(chǎn)清算程序進行了一些重要更改，使其更快、更高效。這些變化中最相關(guān)的是破產(chǎn)受托人出售所有被扣押資產(chǎn)的 180 天期限，正如預期的那樣，這將為債權(quán)人提供具體的追償基準替代方案，并對法院重組的總體條款產(chǎn)生積極影響。然而，這一變化似乎并沒有對清算程序產(chǎn)生如此積極的影響，因為盡管 2020 年改革給破產(chǎn)受托人帶來了很大壓力，要求他們快速出售資產(chǎn)（而且不一定是在最佳市場條件下），但 2020 年改革并沒有解決程序其他部分的延遲問題，這些延遲阻止了債權(quán)人比以前更快地獲得資金。

目前，關(guān)于清算程序長期效率低下的原因，以及破產(chǎn)受托人在其中的作用，正在進行一些討論。立法部門目前正在討論一項有爭議的法案（PL 3/2024），該法案修訂了 BBL 以引入對清算程序的更改，這深刻影響了破產(chǎn)受托人的任務和工作流程，以至于允許債權(quán)人指定“受托人”來取代他們，無論破產(chǎn)法院的意愿如何。由于其變化的性質(zhì)，尤其是圍繞破產(chǎn)受托人角色限制的細節(jié)，該法案并未受到破產(chǎn)從業(yè)人員和學者的歡迎——盡管負責該法案的立法者對他們的批評持一定程度的輕蔑。接下來會發(fā)生什么，包括該法案（如果獲得批準）對破產(chǎn)法院和從業(yè)者的具體影響，還有待觀察。

展望未來

盡管上一次 BBL 改革解決的問題很重要，但這些變化的具體影響仍然不確定。盡管 2020 年改革帶來的某些改進是積極的，但似乎并沒有實現(xiàn)其目標，尤其是在清算程序的變化方面（就其本質(zhì)而言，清算程序?qū)⑹冀K與法院重組中規(guī)定的條件相抗衡）。盡管最近進行了一些重要且必要的討論，但由于沒有時間對所面臨的問題進行深入討論和分析，這應該鼓勵立法者謹慎批準任何進一步的改革。

盡管如此，目前的討論狀態(tài)表明巴西整個破產(chǎn)制度急需的發(fā)展和成熟。隨著 2020 年改革的影響和缺點越來越明顯，人們提出了一些重要的問題。不良貸款市場的成熟和大型不良資產(chǎn)基金的出現(xiàn)比以往任何時候都更能證明巴西破產(chǎn)制度的日益成熟及其對更廣泛的巴西經(jīng)濟的重要性。